一地受罰就該全國“禁賽”

一地受罰就該全國“禁賽”

■ 李文仲  郝曉鑫

《中國政府采購報》近日刊發(fā)題為《一地受罰是否全國“禁賽”》的文章。該文涉及政府采購行政處罰決定適用的地域范圍問題，即若某地政府采購監(jiān)管部門對某公司作出3年內(nèi)禁止參與政府采購活動的決定，則該公司除了不能在該地人民政府管轄地域范圍內(nèi)參與政府活動外，能否在該地之外的其他地區(qū)參與政府采購活動？筆者認(rèn)為，一地受罰，就該全國“禁賽”。也就是說，無論作出處罰的財政部門屬于縣級、省級或是國家級，受罰供應(yīng)商均不得參與全國范圍內(nèi)的所有政府采購活動。

究其原因，主要有以下四方面：

一是《政府采購法》第2條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)（不含港澳臺地區(qū)，下同）發(fā)生的政府采購活動，統(tǒng)一按照該法規(guī)定進(jìn)行。政府采購行政處罰依據(jù)《政府采購法》作出，從立法本意及適用邏輯上來說，在沒有例外情形時，該決定只要是依照法定程序作出并生效，其效力應(yīng)當(dāng)及于《政府采購法》的適用范圍。

二是政府采購政策和市場是全國統(tǒng)一的，某公司只要符合《政府采購法》及招標(biāo)文件規(guī)定的條件，無論其注冊地或?qū)嶋H經(jīng)營地在何處，均可以參與全國范圍內(nèi)的任何一個政府采購項目，與之相對應(yīng)，一旦其被剝奪參與資格，則應(yīng)當(dāng)被禁止參與全國范圍內(nèi)的任何一個政府采購項目投標(biāo)活動，而不論政府采購活動組織者所在區(qū)域或行政級別。

三是從政府采購監(jiān)督管理權(quán)屬性來看，根據(jù)《政府采購法》第13條和《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第83條，政府采購遵循的是與財政預(yù)算相對應(yīng)的條塊結(jié)合、分級管理、屬地管轄的原則，各級財政部門是政府采購監(jiān)督管理部門，行政處罰由縣級以上人民政府財政部門負(fù)責(zé)實施。其中，各級財政部門是獨立主體，相互間不存在上下隸屬或行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，都有權(quán)依法獨立作出處罰決定，也就不存在下級部門處罰決定是否適用于上級部門的問題。

四是從行政處罰的救濟程序看，處罰決定作出前，某公司可以進(jìn)行陳述、申辯，處罰生效后仍然不服，可以提起行政復(fù)議或行政訴訟，甚至可以上訴、申訴，而這一救濟體系在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一設(shè)置，每個環(huán)節(jié)的決定都有法定效力，與之相應(yīng)，行政處罰的效力也應(yīng)及于全國。

值得一提的是，有觀點認(rèn)為，如果某公司是被縣級財政部門處罰，其他地區(qū)的采購人或采購代理機構(gòu)則無法知曉處罰實事，也就不能及時取消其投標(biāo)資格。對此，筆者認(rèn)為，這是處罰決定的實際執(zhí)行問題，而并非是否應(yīng)當(dāng)在全國范圍內(nèi)適用的條件。要妥善解決此問題，首先，要求處罰機關(guān)充分履行政府采購信息發(fā)布義務(wù)，在指定媒體上發(fā)布處罰信息，實現(xiàn)信息公告范圍最大化。其次，要充分發(fā)揮社會監(jiān)督作用。在同一個地區(qū)或行業(yè)，供應(yīng)商之間相互了解程度較高，加之存在競爭關(guān)系，一旦某公司參與政府采購活動，其他供應(yīng)商能夠及時發(fā)現(xiàn)并提起質(zhì)疑、投訴或舉報。最后，一旦某公司隱瞞被處罰的事實參與投標(biāo)活動，將被視為不合格供應(yīng)商，并從重處罰，以增加其違法成本，打消其僥幸心理。

（作者單位：中央民族大學(xué)法學(xué)院）