被“獨(dú)寵”的特定金額合同

【案例解讀·案例二十一】

被“獨(dú)寵”的特定金額合同

◆ 采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或歧視待遇，如在采購文件中將特定金額的合同業(yè)績作為投標(biāo)人的資格條件

◆ 采購文件的編制由采購人和代理機(jī)構(gòu)共同完成，違法行為的法律責(zé)任由雙方共同承擔(dān)

【案情概述】

20××年3月28日，Z招標(biāo)公司接受采購人委托，就該單位“物業(yè)消防運(yùn)行服務(wù)項(xiàng)目”組織公開招標(biāo)工作。自4月4日發(fā)布招標(biāo)公告開始，招標(biāo)過程歷經(jīng)了發(fā)售招標(biāo)文件、開標(biāo)和評(píng)標(biāo)，期間共有6家投標(biāo)人參與投標(biāo)活動(dòng)。經(jīng)評(píng)審B公司綜合得分最高，被推薦為第一中標(biāo)候選人。采購人確認(rèn)評(píng)標(biāo)結(jié)果后，Z招標(biāo)公司發(fā)布了中標(biāo)公告。隨后，投標(biāo)人F公司向財(cái)政部門進(jìn)行舉報(bào)，稱：招標(biāo)公告供應(yīng)商的資質(zhì)條件中，設(shè)置了“自20××年至20××年三年內(nèi)須具有1個(gè)（含）以上，合同金額在200萬元（含）以上物業(yè)管理服務(wù)”的業(yè)績條件，屬于以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或歧視待遇。

【調(diào)查情況】

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是，采購文件將特定金額的合同業(yè)績作為供應(yīng)商的資格條件是否構(gòu)成以不合理?xiàng)l件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或歧視待遇。財(cái)政部門依法調(diào)取了本項(xiàng)目的招標(biāo)公告、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件等相關(guān)材料。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，Z招標(biāo)公司于4月4日發(fā)布招標(biāo)公告，該公告第11條第5款對(duì)供應(yīng)商資格設(shè)置了“自20××年至20××年三年內(nèi)須具有1個(gè)（含）以上合同金額在200萬元（含）以上物業(yè)管理服務(wù)業(yè)績”的規(guī)定。

在調(diào)查取證階段，采購人和Z招標(biāo)公司答復(fù)稱：本項(xiàng)目的業(yè)績要求是從項(xiàng)目的專業(yè)特點(diǎn)和實(shí)際需要出發(fā)作出的規(guī)定；同時(shí)，其所要求的合同業(yè)績金額低于本項(xiàng)目的招標(biāo)預(yù)算金額，不屬于以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或歧視待遇。

【問題分析與處理情況】

本案反映了政府采購活動(dòng)中出現(xiàn)的幾個(gè)相關(guān)問題。

一是采購文件將特定金額的合同業(yè)績作為投標(biāo)人資格條件是否合法合規(guī)。本案中，招標(biāo)公告對(duì)供應(yīng)商200萬元合同業(yè)績的資格條件要求不具有合理性：其一，采購方對(duì)200萬元合同業(yè)績的限定無法提供合法有效的依據(jù)，雖然200萬元的要求低于項(xiàng)目的預(yù)算金額，但該限定與項(xiàng)目本身的預(yù)算金額并無直接關(guān)聯(lián)，采購方提出的該合同業(yè)績金額限定低于項(xiàng)目預(yù)算金額的說法無法證明該200萬元合同業(yè)績要求的合理性；其二，采購人和代理機(jī)構(gòu)有多種方式可以實(shí)現(xiàn)對(duì)供應(yīng)商履約能力的考核，將特定金額的合同業(yè)績?cè)O(shè)定成資格條件并非唯一不可替代的方式，而且這種方式會(huì)構(gòu)成“以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇”，違反《政府采購法》第二十二條第二款的規(guī)定；其三，“合同金額”的限定雖然不是直接對(duì)企業(yè)規(guī)模的限定，但由于合同金額與營業(yè)收入直接相關(guān)，實(shí)質(zhì)是對(duì)中小企業(yè)營業(yè)收入的限制，構(gòu)成對(duì)中小企業(yè)實(shí)行差別待遇或歧視待遇。

二是采購文件編制中違法行為的法律責(zé)任問題。在政府采購活動(dòng)中，雖然采購人委托代理機(jī)構(gòu)從事政府采購代理活動(dòng)，但招標(biāo)文件的編制是由采購人和代理機(jī)構(gòu)共同完成的，且最終需經(jīng)采購人書面確認(rèn)。所以，采購人和代理機(jī)構(gòu)須對(duì)采購文件編制中的違法行為共同承擔(dān)責(zé)任。

因此，財(cái)政部門認(rèn)為：該項(xiàng)目招標(biāo)文件將供應(yīng)商具有特定金額的合同業(yè)績作為資格條件，違反了《政府采購法》第二十二條第二款“采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇”，以及《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》（財(cái)庫〔2011〕181號(hào)）第三條“任何單位和個(gè)人不得阻撓和限制中小企業(yè)自由進(jìn)入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場(chǎng)，政府采購活動(dòng)不得以注冊(cè)資本金、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應(yīng)商的規(guī)模條件對(duì)中小企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇”的規(guī)定。

綜上，財(cái)政部門作出處理決定如下：根據(jù)《政府采購法》第三十六條、第七十一條，以及《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，決定該項(xiàng)目中標(biāo)無效，責(zé)令采購單位重新開展采購活動(dòng)，并對(duì)采購人和Z招標(biāo)公司作出警告的行政處罰。

（德海）

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