電子化采購處罰有法可依

【一家之言】

《中華人民共和國電子商務(wù)法》規(guī)定電子商務(wù)平臺經(jīng)營者可以對平臺內(nèi)經(jīng)營者暫停或者終止服務(wù)

電子化采購處罰有法可依

■ 沈德能

案情回顧

近日，某集采機構(gòu)（以下統(tǒng)稱為集采機構(gòu)A）在其網(wǎng)站上公告了對多家供應(yīng)商的違規(guī)處理決定。公告稱：“根據(jù)集采機構(gòu)A出臺的網(wǎng)上競價管理辦法的有關(guān)規(guī)定，自本公告發(fā)布之時起凍結(jié)一參與投標的供應(yīng)商在集采機構(gòu)A網(wǎng)站的賬號六個月。該違規(guī)通報暫不納入‘政府采購嚴重違法失信行為記錄’，不對該違規(guī)供應(yīng)商參與其他地方政府采購活動構(gòu)成影響。凍結(jié)時間到期后，如該供應(yīng)商欲繼續(xù)參與集采機構(gòu)A組織的政府采購業(yè)務(wù)，須向集采機構(gòu)A提交書面整改材料，并申請恢復(fù)集采機構(gòu)A網(wǎng)站賬號資格。”

事實上，對于違規(guī)供應(yīng)商的這種“處罰”已經(jīng)進行了很長時間，到目前為止，類似的公告多達幾百條。曾經(jīng)還有供應(yīng)商把這些處罰的違規(guī)信息誤認為是行政處罰，并以此為證明材料在相關(guān)的采購項目中提出質(zhì)疑和投訴，要求認定被“處罰”的違規(guī)供應(yīng)商中標、成交無效。

案情分析

對上述“處罰”行為，業(yè)界人士提出了不同看法。有專家認為，凍結(jié)集采機構(gòu)A網(wǎng)站內(nèi)注冊供應(yīng)商的賬戶，在凍結(jié)期限內(nèi)剝奪了該供應(yīng)商在平臺內(nèi)的經(jīng)營權(quán)，這樣的處理涉嫌行政處罰。集采機構(gòu)A的網(wǎng)站作為第三方電子交易平臺，其運營主體不是行政機關(guān)，沒有行政處罰權(quán)，不能限制市場主體的經(jīng)營權(quán)。還有業(yè)內(nèi)人士表示，作為電子交易平臺的集采機構(gòu)A網(wǎng)站的運營主體有權(quán)通過電子交易平臺服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則等對違規(guī)注冊供應(yīng)商作出必要的處理，包含凍結(jié)賬號等。這是交易平臺與注冊供應(yīng)商之間通過約定而形成的權(quán)利義務(wù)，供應(yīng)商違約后，交易平臺對其追究違約責(zé)任而凍結(jié)其賬號，并非行政處罰。另有聲音認為，目前在沒有法律法規(guī)明確的規(guī)定下，集采機構(gòu)只能將違規(guī)供應(yīng)商的違規(guī)行為報告行政主管部門，由行政主管部門作出處理決定后，集采機構(gòu)才能對違規(guī)供應(yīng)商進行交易限制，凍結(jié)其賬號。

業(yè)內(nèi)眾說紛紜，那么，集采機構(gòu)A對供應(yīng)商作出限制在其網(wǎng)站經(jīng)營的行為是否合法？

筆者認為，首先要明確的是，網(wǎng)上競價平臺屬于電子商務(wù)平臺?！吨腥A人民共和國電子商務(wù)法》（以下簡稱《電子商務(wù)法》）第二條指出，中華人民共和國境內(nèi)的電子商務(wù)活動，適用本法。本法所稱電子商務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動。《電子商務(wù)法》第九條第二款還指出，本法所稱電子商務(wù)平臺經(jīng)營者，是指在電子商務(wù)中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方或者多方獨立開展交易活動的法人或者非法人組織。因此，《電子商務(wù)法》所稱的電子商務(wù)平臺，是指在電子商務(wù)中為交易雙方或者多方提供交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方或者多方獨立開展交易活動的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場所（系統(tǒng)）。

本案中集采機構(gòu)A出臺的網(wǎng)上競價管理辦法規(guī)定，本辦法所稱網(wǎng)上競價是指采購人公開發(fā)布采購信息，在規(guī)定時間內(nèi)，供應(yīng)商在線報價，按照滿足需求的最低報價者成交的電子化政府采購形式。其第三條還規(guī)定，網(wǎng)上競價的實質(zhì)是詢價采購，適用于50萬元以下，規(guī)格、標準統(tǒng)一的政府采購項目。其第四條明確，采購人進行網(wǎng)上競價，應(yīng)當通過集采機構(gòu)A的網(wǎng)站注冊，獲取用戶名和密碼，登錄網(wǎng)上競價系統(tǒng)，在線發(fā)起競價項目。采購人對外公開發(fā)布信息，包括采購需求、成交結(jié)果、項目廢標等。其第十七條又明確，本辦法所稱供應(yīng)商是指符合《中華人民共和國政府采購法》第二十二條規(guī)定的供應(yīng)商。供應(yīng)商應(yīng)當通過集采機構(gòu)A的網(wǎng)站注冊，獲得安全認證，登錄網(wǎng)上競價系統(tǒng)，參與競價。此外，辦法的第十八條指出，供應(yīng)商應(yīng)當遵循誠實守信原則，供應(yīng)商參與競價應(yīng)當響應(yīng)采購人提出的所有需求，競價時間截止后不得對報價及相關(guān)內(nèi)容做任何更改或退出，應(yīng)當按競價需求和成交公告簽訂合同并提供相關(guān)服務(wù)。

綜上，從《電子商務(wù)法》第九條第二款對電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的定義看，該集采機構(gòu)的網(wǎng)上競價平臺屬于電子商務(wù)平臺。

其次要了解的是，本案中的集采機構(gòu)A是否屬于電子商務(wù)平臺經(jīng)營者。

集采機構(gòu)A的網(wǎng)上競價管理辦法規(guī)定，集采機構(gòu)A負責(zé)網(wǎng)上競價網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的設(shè)計、建設(shè)、運維和信息保密工作；集采機構(gòu)A負責(zé)網(wǎng)上競價操作規(guī)程、實施細則及相關(guān)制度的制定，并依據(jù)規(guī)程對違規(guī)行為進行處理；集采機構(gòu)A根據(jù)政府集中采購目錄和采購人需求較集中的品目制定網(wǎng)上競價采購目錄。

據(jù)此可以看出，集采機構(gòu)A獨立于采購人和供應(yīng)商之外，是為采購人和供應(yīng)商提供網(wǎng)上競價服務(wù)的第三方機構(gòu)。其在網(wǎng)上競價中的角色符合《電子商務(wù)法》第九條第二款所稱電子商務(wù)平臺經(jīng)營者。

如前所述，集采機構(gòu)A的網(wǎng)上競價平臺是電子商務(wù)平臺，《電子商務(wù)法》的相關(guān)規(guī)定都適用于集采機構(gòu)A的網(wǎng)上競價平臺?！峨娮由虅?wù)法》第二節(jié)關(guān)于電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的規(guī)定同樣適用于網(wǎng)上競價平臺的運行（運營）服務(wù)機構(gòu)。由此得出，集采機構(gòu)A的網(wǎng)上競價應(yīng)適用《電子商務(wù)法》的規(guī)定。

明確了上述問題，我們再來回答集采機構(gòu)A限制違規(guī)供應(yīng)商在網(wǎng)上競價平臺經(jīng)營是否合法的問題?！峨娮由虅?wù)法》第三十六條規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者依據(jù)平臺服務(wù)協(xié)議和交易規(guī)則對平臺內(nèi)經(jīng)營者違反法律、法規(guī)的行為實施警示、暫?；蛘呓K止服務(wù)等措施的，應(yīng)當及時公示。此條賦予了電子商務(wù)平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)的經(jīng)營者暫停或者終止服務(wù)的權(quán)利。這是法律規(guī)定的電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的權(quán)利。

集采機構(gòu)A的網(wǎng)上競價管理辦法第二十七至三十一條規(guī)定了供應(yīng)商違規(guī)后的相關(guān)處理規(guī)則和措施，集采機構(gòu)A在作出相關(guān)暫停違規(guī)供應(yīng)商經(jīng)營服務(wù)措施后進行了公示，符合《電子商務(wù)法》的規(guī)定。

再者，集采機構(gòu)與供應(yīng)商之間是民事法律關(guān)系，可以依約追究違約供應(yīng)商的違約責(zé)任。集采機構(gòu)通過制定和發(fā)布具有普遍約束力的服務(wù)規(guī)則，與被服務(wù)對象（采購人和供應(yīng)商）形成了網(wǎng)上競價服務(wù)民事法律關(guān)系。當網(wǎng)上競價服務(wù)民事法律關(guān)系的一方違約后，守約方有權(quán)依據(jù)服務(wù)規(guī)則對違約方追究違約責(zé)任，包含暫?；蛘呓K止提供平臺服務(wù)，即暫?；蛘呓K止為違約方提供在網(wǎng)上競價平臺內(nèi)的服務(wù)。

總而言之，筆者認為，本案中集采機構(gòu)A限制違規(guī)供應(yīng)商在網(wǎng)上競價平臺經(jīng)營的行為，合法、合情也合理。

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