如何作答中標無效后的選擇題？

【案例看臺】

這起案例——

如何作答中標無效后的選擇題？

■ 本報記者 昝妍

某政府部門公開招標釆購貨物，采用綜合評審法。a、b、c、d、e共5家公司投標。評標報告出來后，綜合得分結果，a98分，b97分，c90分，d85分，e82分。由于a、b為同一品牌，其他為不同品牌，中標候選人列為a、c、d，結果a中標，發(fā)布公告，供應商未與采購人簽訂合同。其后經質疑投訴，a被確定中標無效。

對于如何進行下一步處理，當?shù)刎斦块T產生以下分歧：第一種意見認為，按評標報告列的中標候選人順延為c中標；第二種意見認為，b是因為同品牌中只有最高分者獲推薦中標人資格的原因，未列入推薦中標人范圍，故未成為中標候選人，現(xiàn)同品牌的中標人a中標無效，b有推薦中標人資格，并根據(jù)其綜合得分替換成為中標候選人，并最終由采購人綜合評標報告的情況確定b為中標人，不用再重新評審；第三種意見表示，因涉及同品牌推薦中標人資格，中標候選人資格的認定，應重新評審；第四種意見指出，以上處理均缺乏依據(jù)，應重新招標。為判斷以上哪種意見更合理，本報記者采訪了多位業(yè)內人士。

若供應商a由于自身行為被認定中標無效

觀點一：若a拒絕與采購人簽訂合同，采購人既可選下一候選人中標也可重新招標；若a違法違規(guī)，采購人僅可以從合格的中標候選人中另行確定中標者。

某政府采購業(yè)內專家表示，今年3月1日，財政部國庫司在答復哈爾濱市財政局《關于采購人是否有權順延確定中標或成交供應商有關事項的請示》（哈財采函〔2019〕10號）時，公布了《關于采購人是否有權順延確定中標或成交供應商等問題的函》（財庫便函〔2019〕154號）。其中提到，“……根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第四十九條規(guī)定，中標或者成交供應商拒絕與采購人簽訂合同的，采購人可以按評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標或者成交供應商，也可以重新開展政府采購活動，無需向財政部門報批?！币簿褪钦f，上述案例如果供應商a“拒絕與采購人簽訂合同”，后經質疑投訴、被確定中標無效，那么采購人既可在中標候選人c、d中確定中標者，又可重新開展政府采購活動。

另外，上述專家表示，如果供應商存在《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第七十七條提到的五種違法行為導致中標、成交無效，即“供應商有提供虛假材料謀取中標、成交的；采取不正當手段詆毀、排擠其他供應商的；與采購人、其他供應商或者采購代理機構惡意串通的；向采購人、采購代理機構行賄或者提供其他不正當利益的；在招標采購過程中與采購人進行協(xié)商談判的”，應該參考《政府采購質疑和投訴辦法》（財政部令94號）（以下簡稱“94號令”）第三十二條的規(guī)定，“投訴人對采購過程或者采購結果提起的投訴事項，財政部門經查證屬實的，應當認定投訴事項成立。經認定成立的投訴事項不影響采購結果的，繼續(xù)開展采購活動；影響或者可能影響采購結果的，財政部門按照下列情況處理……已確定中標或者成交供應商但尚未簽訂政府采購合同的，認定中標或者成交結果無效。合格供應商符合法定數(shù)量時，可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商的，應當要求采購人依法另行確定中標、成交供應商；否則責令重新開展采購活動……”上述案例中，合格供應商符合法定數(shù)量，因此采購人可以從c、d中另行確定中標、成交供應商。

至于b，該專家認為無論順延為c中標還是重新開展采購，對b來說都是不公平的。但是，現(xiàn)有的法律、法規(guī)對同一品牌中標者取消資格后，同品牌其他候選人“替換成為中標候選人”沒有規(guī)定。盡管b供應商同a供應商提供相同品牌，綜合得分也比c高，但b在評標結果出來時已經沒有了作為第二候選人的資格。如果順延b那就算改變了評標結果。因此不能將b列為中標候選人。此外，該專家表示，既然是同一品牌來競爭，那么b就應該承擔出現(xiàn)類似上述案例中出現(xiàn)的后果。

觀點二：不能重新評審但可以重新排名。

深圳市公共資源交易工作委員會辦公室的汪泳認為，上述案例中經質疑投訴，a被確定中標無效。但是，如果a存在造假、惡意報低價或者事后認定不具備履約能力等原因被確定中標無效，b因為同品牌中只有最高分者獲推薦中標人資格的原因，未列入推薦中標人范圍，未成為中標候選人，對于b來說不公平。因為，根據(jù)打分結果來看，b才是中標候選人第一名。如此看來，中標候選名單是存在問題的。汪泳認為，考慮到政府采購效率問題，政府采購活動中哪一步出了問題，就應該糾正那一步。因此，該案應該重新確定中標候選名單。

若非供應商a的原因被認定中標無效

觀點：因采購人、采購代理機構違規(guī)、違法行為導致a中標無效，采購人要從中標候選人中另行確定中標者；因評審專家違規(guī)、違法行為導致a中標無效，采購人或采購代理機構可以重新組建評標委員會進行評標。

漢坤律師事務所律師孟原表示，《條例》第七十一條規(guī)定：“有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法行為之一，影響或者可能影響中標、成交結果的，依照下列規(guī)定處理：……已確定中標或者成交供應商但尚未簽訂政府采購合同的，中標或者成交結果無效，從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商；沒有合格的中標或者成交候選人的，重新開展政府采購活動?！薄墩少彿ā返谄呤?、七十二條是對采購人、采購代理機構違規(guī)、違法行為的處理認定。因此，如果是采購人或采購代理機構的違法行為導致中標無效，那么按照《條例》第七十一條的規(guī)定，“從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商；沒有合格的中標或者成交候選人的，重新開展政府采購活動?！泵显J為，上述案例中有合格的中標候選人，因此采購人要從中標候選人中另行確定中標者。

另外，87號令六十二條以及第六十七條規(guī)定：“評標委員會及其成員有確定參與評標至評標結束前私自接觸投標人；接受投標人提出的與投標文件不一致的澄清或者說明，本辦法第五十一條規(guī)定的情形除外；違反評標紀律發(fā)表傾向性意見或者征詢采購人的傾向性意見；對需要專業(yè)判斷的主觀評審因素協(xié)商評分；在評標過程中擅離職守，影響評標程序正常進行的；評標委員會組成不符合本辦法規(guī)定的；評標委員會及其成員獨立評標受到非法干預的；有政府采購法實施條例第七十五條規(guī)定的違法行為的。采購人、采購代理機構可以重新組建評標委員會進行評標，并書面報告本級財政部門，但采購合同已經履行的除外?！泵显J為，如果上述案例中因評審專家原因造成a中標無效，那么采購人或采購代理機構可以重新組建評標委員會進行評標。

質疑投訴案件應按照94號令處理

泰和泰（太原）律師事務所律師、政府采購招投標顧問邊國梁表示，上述案例中，供應商a在中標還未簽訂合同時，經質疑投訴被確定中標無效。因為這個項目涉及了質疑投訴，所以應參考94號令第三十二條。邊國梁認為，根據(jù)94號令第三十二條內容可知，采購人依法另行確定中標、成交供應商的前提條件有兩點。第一是，合格供應商符合法定數(shù)量；第二是可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商。他表示，上述案例只滿足第一個條件。第二個條件不滿足的原因是，如果推薦供應商b沒有法律依據(jù)。b在評標結果出來時已沒有作為第二候選人的資格了。但選了供應商c意味著評審的不公正。供應商b的出局是因為它與a提供的是同品牌產品，但是可能由于a的某項技術參數(shù)偏低、a資格審查或者是a主動違法等問題，本不應該進入打分環(huán)節(jié)的a導致本來應該中標的b錯失了中標資格。因此不能從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商，應選擇重新開展采購活動。

法律鏈接

《政府采購質疑和投訴辦法》（財政部令第94號）

第三十二條投訴人對采購過程或者采購結果提起的投訴事項，財政部門經查證屬實的，應當認定投訴事項成立。經認定成立的投訴事項不影響采購結果的，繼續(xù)開展采購活動；影響或者可能影響采購結果的，財政部門按照下列情況處理：

（一）未確定中標或者成交供應商的，責令重新開展采購活動。

（二）已確定中標或者成交供應商但尚未簽訂政府采購合同的，認定中標或者成交結果無效。合格供應商符合法定數(shù)量時，可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商的，應當要求采購人依法另行確定中標、成交供應商；否則責令重新開展采購活動。

（三）政府采購合同已經簽訂但尚未履行的，撤銷合同。合格供應商符合法定數(shù)量時，可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商的，應當要求采購人依法另行確定中標、成交供應商；否則責令重新開展采購活動。

（四）政府采購合同已經履行，給他人造成損失的，相關當事人可依法提起訴訟,由責任人承擔賠償責任。

投訴人對廢標行為提起的投訴事項成立的，財政部門應當認定廢標行為無效。

本報擁有此文版權，若需轉載或復制，請注明來源于中國政府采購報，標注作者，并保持文章的完整性。否則，將追究法律責任。