疫情防控期間招投標(biāo)活動(dòng)所涉及的若干法律問題

疫情防控期間招投標(biāo)活動(dòng)所涉及的若干法律問題

■ 程紅麗

2019年12月，湖北省武漢市發(fā)生新型冠狀病毒肺炎疫情。2020年1月20日，中華人民共和國國家衛(wèi)生健康委員會(huì)發(fā)布1號(hào)公告，將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《中華人民共和國傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施。1月25日，全國30省市自治區(qū)啟動(dòng)重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)。突如其來的疫情考驗(yàn)著各地政府以及各行業(yè)的應(yīng)變能力。

在政府采購和招投標(biāo)領(lǐng)域，面對(duì)這次疫情防控，各財(cái)政部門、各省市大部分公共資源交易中心陸續(xù)發(fā)布公告宣布暫停政府采購、建設(shè)工程、產(chǎn)權(quán)交易、土地交易等各類公共資源交易現(xiàn)場開評(píng)標(biāo)活動(dòng)。對(duì)于確需要開展的公共資源交易工作的，各地根據(jù)實(shí)際情況主要作出以下幾種處理方式：涉及疫情防控采購的入場交易項(xiàng)目按照財(cái)政部門要求辦理；因工作需要確需開展開評(píng)標(biāo)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采用電子開評(píng)標(biāo)的方式進(jìn)行，放開專家選擇權(quán)限，由采購人根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn)和專業(yè)需求自行選擇評(píng)審專家；擴(kuò)大網(wǎng)上商城品目和產(chǎn)品數(shù)量，采購預(yù)算在公開招標(biāo)限額以下的，盡可能以直購的方式在電子賣場采購；其他公共資源交易事項(xiàng)堅(jiān)持網(wǎng)上辦理，如市場主體在線注冊(cè)、評(píng)標(biāo)專家在線抽取、網(wǎng)上開評(píng)標(biāo)、投標(biāo)保證金網(wǎng)上查詢等?？梢哉f，應(yīng)對(duì)緊急情況，各地財(cái)政部門以及多省市公共資源交易中心都及時(shí)、高效地出臺(tái)了應(yīng)對(duì)措施。

除了上述提到的疫情防控期間的應(yīng)對(duì)措施，疫情防控期間政府采購及工程類招投標(biāo)過程中也會(huì)遇到若干法律問題，以下本人將逐一進(jìn)行簡析，以期為政府采購各方當(dāng)事人予以借鑒。

首先是疫情防控物資緊急采購的法律問題。根據(jù)《財(cái)政部辦公廳關(guān)于疫情防控采購便利化的通知》要求：“使用財(cái)政性資金采購疫情防控相關(guān)貨物、工程和服務(wù)的，應(yīng)以滿足疫情防控工作需要為首要目標(biāo)，建立采購‘綠色通道’，可不執(zhí)行政府采購法規(guī)定的方式和程序，采購進(jìn)口物資無需審批?！币约啊吨腥A人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第八十五條：“對(duì)因嚴(yán)重自然災(zāi)害和其他不可抗力事件所實(shí)施的緊急采購和涉及國家安全和秘密的采購，不適用本法?！笨芍?，面對(duì)疫情的不可抗力，對(duì)疫情的防控物資采購可不經(jīng)財(cái)政部門審批直接進(jìn)行采購，且可不適用政府采購法規(guī)定的采購方式和采購程序。此外，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》《工程建設(shè)項(xiàng)目勘察設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)辦法》均規(guī)定對(duì)搶險(xiǎn)救災(zāi)的工程可不予以招標(biāo)。

其次是非防控物資的政府采購放開評(píng)審專家選擇權(quán)限的法律問題。依據(jù)《政府采購評(píng)審專家管理辦法》第十二條：“采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)從省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門設(shè)立的評(píng)審專家?guī)熘须S機(jī)抽取評(píng)審專家?！钡谑龡l：“技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)的采購項(xiàng)目,通過隨機(jī)方式難以確定合適評(píng)審專家的,經(jīng)主管預(yù)算單位同意,采購人可以自行選定相應(yīng)專業(yè)領(lǐng)域的評(píng)審專家。”由此可知，盡管是在疫情期間，對(duì)非防控物資的采購不應(yīng)適用防控物資的緊急采購相關(guān)規(guī)定，應(yīng)遵守《政府采購評(píng)審專家管理辦法》第十二條和第十三條的規(guī)定，且自行選定評(píng)審專家的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇本單位以外的評(píng)審專家。

再其次是受疫情影響因緊急需要變更政府采購方式的法律問題。根據(jù)《政府采購法》第三十條規(guī)定，“采用招標(biāo)所需時(shí)間不能滿足用戶緊急需要的，可以采用競爭性談判方式采購。”《政府采購法》第三十一條規(guī)定，“發(fā)生了不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的，可以采用單一來源方式采購?！币虼?，疫情期間及疫情后一定時(shí)間內(nèi)，使用財(cái)政性資金采購疫情防控以外的貨物、工程和服務(wù)的，如因遇疫情延誤采購工作推進(jìn)的，采購人可以考慮采用變更采購方式進(jìn)行采購，但要經(jīng)市級(jí)以上財(cái)政監(jiān)督部門審批后方可實(shí)施。

最后是疫情導(dǎo)致簽訂合同延期及可能違約的法律問題。由《政府采購法》第四十三條：“政府采購合同適用合同法?！薄吨腥A人民共和國合同法》第一百一十七條：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！薄墩袠?biāo)投標(biāo)法》第六十條第二款規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，不適用前兩款規(guī)定，即可不予以沒收履約保證金及承擔(dān)賠償?shù)蓉?zé)任?！庇捎谛滦凸跔畈《痉窝滓咔閷儆诓豢煽沽κ录慈珖缘?、不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況，可以不受《政府采購法》第四十六條、《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條關(guān)于簽訂合同時(shí)間30日的約束，可與采購人（招標(biāo)人）協(xié)商延期簽訂合同事宜。若因?yàn)橐咔閷?dǎo)致不能履行合同的，投標(biāo)人可放棄中標(biāo)，且不承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但要注意，不能按時(shí)簽訂合同及不能履行合同與不可抗力的關(guān)聯(lián)性；且如投標(biāo)人因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知采購人（招標(biāo)人），雙方盡可能的采取止損措施，否則雙方都可能會(huì)承擔(dān)應(yīng)注意而未注意所導(dǎo)致的損失。

（作者單位：泰和泰律師事務(wù)所）

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