招標(biāo)文件是否需要明確列出行業(yè)所需許可證？

【有問有答】

招標(biāo)文件是否需要明確列出行業(yè)所需許可證？

■ 本報記者 楊文君

問題

近日，《中國政府采購報》編輯部收到這樣一則詢問：在某設(shè)備類政府采購項目中，根據(jù)國家相關(guān)要求，生產(chǎn)、銷售、使用項目所需設(shè)備的工作單位應(yīng)填報環(huán)境影響登記表和取得省級環(huán)保部門（或其委托的市級環(huán)保部門）頒發(fā)的相關(guān)許可證，納入監(jiān)管。某招標(biāo)政府采購項目的招標(biāo)文件未將投標(biāo)商需具備銷售許可證作為資格條件或?qū)嵸|(zhì)性要求，這樣做是否可行，是否合法？依據(jù)是什么？

回答

“一般情況下，凡是行業(yè)所需的許可證，招標(biāo)文件（采購文件）都要提出明確要求，以完善招標(biāo)文件的合法性條件?！焙Ｄ戏频峡苏袠?biāo)咨詢有限公司彭時明表示。

但就行業(yè)所需許可證未在招標(biāo)文件中列明的做法是否違法的問題，貴州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司總經(jīng)理李瑩認為，《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條規(guī)定，“ 采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”。從字面意思理解，特殊要求也并非必須要作出規(guī)定；政府采購有關(guān)法律法規(guī)并沒有對“招標(biāo)文件不設(shè)定法定特殊資格要求（或?qū)嵸|(zhì)性要求）”的情況，作出相關(guān)責(zé)任的規(guī)定。因此，招標(biāo)文件沒有對國家有關(guān)部門規(guī)定的特殊資質(zhì)作出要求的，并沒有違反法律法規(guī)規(guī)定。

“是的，即使行業(yè)所需的許可證沒有在招標(biāo)文件中規(guī)定，《政府采購法》第二十二條第（六）款有著兜底要求，即供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備‘法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件’?！蹦掣咝＠蠋煴硎尽?/span>

據(jù)了解，就上述問題中的案例，有另一種觀點認為，供應(yīng)商參與投標(biāo)時，尚不涉及銷售行為，只有在合同簽訂后進行履約時，供應(yīng)商的行為才能被稱為銷售行為。既然招標(biāo)文件并沒有明確將法定的銷售許可證列在其中，那供應(yīng)商有理由認為，在合同履約時再取得銷售許可證即可，無須在投標(biāo)環(huán)節(jié)時提交銷售許可證。

根據(jù)國家的有關(guān)要求，生產(chǎn)和銷售問題中提及的設(shè)備需要分別具有相關(guān)的許可證。對此，廈門市財政局條法處處長林日清表示，“生產(chǎn)是生產(chǎn)許可證，銷售是銷售許可證，要分情況討論。”國家明文規(guī)定的一些許可證如果不在招標(biāo)文件中明確，容易引起歧義、甚至質(zhì)疑或投訴，但也要視情況而定。一般情況下，生產(chǎn)許可證的取得較為嚴格，所需時間也更長。但銷售許可證的獲得相對簡單。就本問題而言，投標(biāo)人在投標(biāo)環(huán)節(jié)還不處于銷售階段，其只要在簽訂合同前獲得銷售許可證即可。從擴大競爭和優(yōu)化營商環(huán)境的角度看，招標(biāo)文件既然沒有明確規(guī)定投標(biāo)人要取得銷售許可證才能參與投標(biāo)，那么，暫時沒有獲得銷售許可證的供應(yīng)商可以參與投標(biāo)。

廣東省財政廳政府采購監(jiān)管處楊瑞也持有類似觀點，他認為，投標(biāo)環(huán)節(jié)還不涉及銷售問題，如果合同履約時供應(yīng)商沒有銷售許可證的話，其將面臨環(huán)保部門的處罰。

據(jù)了解，生產(chǎn)許可證和銷售許可證的辦理程序及時間，要分行業(yè)具體操作，各行業(yè)規(guī)定并不一致。

“案例提及的許可證，基于特殊行業(yè)的監(jiān)管而存在，屬于國家有關(guān)部門提出的‘門檻’，一旦中標(biāo)企業(yè)（產(chǎn)品）不符合要求，將給項目帶來重大隱患。因此，招標(biāo)文件將法定資質(zhì)（或產(chǎn)品實質(zhì)性要求）設(shè)定遺漏，屬于招標(biāo)文件編制質(zhì)量出現(xiàn)問題，個人認為是不應(yīng)該的?！崩瞵撜f。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》

第二十二條供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；（二）具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度；（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。

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