新行政復(fù)議法對(duì)政府采購(gòu)影響幾何

【聚焦·新行政復(fù)議法】

新行政復(fù)議法對(duì)政府采購(gòu)影響幾何

■ 沈德能

行政復(fù)議是化解行政爭(zhēng)議的重要法律制度，主要功能是防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)男姓袨?，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。2023年9月1日，十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議表決通過(guò)了新修訂的行政復(fù)議法。新法擴(kuò)大了行政復(fù)議的范圍，改變了行政復(fù)議的管轄體制，強(qiáng)化了行政復(fù)議吸納和化解行政爭(zhēng)議的能力，完善了行政復(fù)議受理及審理程序，加強(qiáng)了行政復(fù)議對(duì)行政執(zhí)法的監(jiān)督等。

政府采購(gòu)與行政行為有何聯(lián)系

眾所周知，我國(guó)政府采購(gòu)是與行政行為密切相關(guān)的。采購(gòu)人包括依法進(jìn)行政府采購(gòu)的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，而其中的行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織都可能成為行政復(fù)議的當(dāng)事人，尤其是行政復(fù)議的被申請(qǐng)人。政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門和其他相關(guān)行政監(jiān)督部門最可能成為政府采購(gòu)行政復(fù)議的被申請(qǐng)人。參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)也因?yàn)榕c政府采購(gòu)有利害關(guān)系而可以成為行政復(fù)議的申請(qǐng)人或者第三人。

此外，政府采購(gòu)中的政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、濫用行政權(quán)力排除或者限制競(jìng)爭(zhēng)、政府采購(gòu)信息公開(kāi)、政府采購(gòu)?fù)对V處理決定、監(jiān)督檢查決定、行政處罰決定或者其他相關(guān)行政行為等都是行政復(fù)議法規(guī)定的可以復(fù)議的行政行為。

因此，新行政復(fù)議法是與政府采購(gòu)所有當(dāng)事人和監(jiān)管部門密切相關(guān)的一部法律。了解并掌握新行政復(fù)議法的修訂內(nèi)容，對(duì)于做好政府采購(gòu)工作、維護(hù)自身合法權(quán)益具有重要作用。

行政復(fù)議法有何變化

此次行政復(fù)議法的修訂內(nèi)容有很多，其中或多或少與政府采購(gòu)相關(guān)。筆者試圖從以下八個(gè)方面分析新修訂的行政復(fù)議法對(duì)政府采購(gòu)的影響。

一是擴(kuò)大了復(fù)議范圍。新行政復(fù)議法第十一條增加了可以申請(qǐng)行政復(fù)議的情況，包括認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競(jìng)爭(zhēng)，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法訂立、不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等行政協(xié)議，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開(kāi)工作中侵犯其合法權(quán)益等。

換句話說(shuō)，如果采購(gòu)人或者其他行政機(jī)關(guān)對(duì)供應(yīng)商采取不同的資格審查或者評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)，要求供應(yīng)商在本地注冊(cè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、在本地繳納社會(huì)保險(xiǎn)，設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購(gòu)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無(wú)關(guān)，以其他不合理?xiàng)l件限制或者排斥潛在供應(yīng)商等，都是行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競(jìng)爭(zhēng)的行為，屬于行政復(fù)議的范圍。如果政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議是通過(guò)政府采購(gòu)方式訂立的，采購(gòu)人（相關(guān)行政機(jī)關(guān)）在訂立、履行、變更、解除協(xié)議過(guò)程中，協(xié)議對(duì)方（政府采購(gòu)的中標(biāo)、成交供應(yīng)商）對(duì)此不服的，有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議。如果與政府采購(gòu)有關(guān)的組織或者個(gè)人申請(qǐng)了政府采購(gòu)信息公開(kāi)，申請(qǐng)人認(rèn)為采購(gòu)人、財(cái)政部門或者其他相關(guān)行政機(jī)關(guān)在信息公開(kāi)中侵犯了其合法權(quán)益（比如依法應(yīng)當(dāng)公開(kāi)的不公開(kāi)、答復(fù)程序不合法等），則其有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議。

二是改變了管轄體制。新行政復(fù)議法第二十四條明確，除垂直領(lǐng)導(dǎo)等特殊情形外，申請(qǐng)人對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門及其派出機(jī)構(gòu)、授權(quán)組織等作出的行政行為不服的，以前是選擇向本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議或者上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議，今后是統(tǒng)一向本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。

比如，在政府采購(gòu)中，當(dāng)事人對(duì)財(cái)政部門作出的投訴處理決定、監(jiān)督檢查決定、行政處罰決定或者其他行政行為不服而申請(qǐng)行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)由原來(lái)的本級(jí)人民政府或者上級(jí)財(cái)政部門改為本級(jí)人民政府，上級(jí)財(cái)政部門不再受理以下級(jí)財(cái)政部門為被申請(qǐng)人的行政復(fù)議。涉及采購(gòu)人的政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、濫用行政權(quán)力排除或者限制競(jìng)爭(zhēng)、政府采購(gòu)信息公開(kāi)等行為引起行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)也變?yōu)楸炯?jí)人民政府，上級(jí)主管部門不再受理以下級(jí)采購(gòu)人為被申請(qǐng)人的行政復(fù)議。

因此，筆者建議，在新行政復(fù)議法實(shí)施后，相關(guān)部門應(yīng)在政府采購(gòu)相關(guān)的行政行為決定書中告知當(dāng)事人，復(fù)議機(jī)關(guān)已變成本級(jí)人民政府。

三是完善了行政復(fù)議的前置范圍。新修訂的行政復(fù)議法第二十三條第一款將申請(qǐng)政府信息公開(kāi)但行政機(jī)關(guān)不予公開(kāi)、對(duì)當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰決定不服、認(rèn)為行政機(jī)關(guān)未依法履行法定職責(zé)等情形納入了行政復(fù)議的前置范圍。也就是說(shuō)，當(dāng)事人對(duì)這些行政行為不服的，依法應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起行政訴訟。如果與政府采購(gòu)有關(guān)的行政相對(duì)人申請(qǐng)了政府采購(gòu)信息公開(kāi)，但采購(gòu)人、財(cái)政部門或者其他相關(guān)行政機(jī)關(guān)不予公開(kāi)的，行政相對(duì)人依法應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議，不得未經(jīng)行政復(fù)議而直接向人民法院提起行政訴訟。

四是方便了公民、法人或其他組織申請(qǐng)和參加行政復(fù)議。新行政復(fù)議法第二十二條第二款規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)渠道送達(dá)行政行為決定的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供提交行政復(fù)議申請(qǐng)書的互聯(lián)網(wǎng)渠道。”當(dāng)前，各地都在力推“互聯(lián)網(wǎng)+政府采購(gòu)”，而通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)開(kāi)展采購(gòu)活動(dòng)，與政府采購(gòu)相關(guān)的行政行為決定也可能通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)送達(dá)。如此一來(lái)，在行政行為決定書中，采購(gòu)人、財(cái)政部門或者其他相關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人提交行政復(fù)議申請(qǐng)書的互聯(lián)網(wǎng)渠道或者直接在系統(tǒng)中提供提交行政復(fù)議申請(qǐng)書的互聯(lián)網(wǎng)鏈接或入口。

五是優(yōu)化了行政復(fù)議的聽(tīng)證制度。新行政復(fù)議法第五十條第一款規(guī)定，“審理重大、疑難、復(fù)雜的行政復(fù)議案件，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證?！币簿褪钦f(shuō)，政府采購(gòu)?fù)对V處理決定、監(jiān)督檢查決定等被申請(qǐng)行政復(fù)議的，可能屬于疑難、復(fù)雜案件；政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議因?yàn)樯婕肮怖?，可能屬于重大案件。因此，這些都可能由復(fù)議機(jī)關(guān)依法組織聽(tīng)證。

六是優(yōu)化了行政復(fù)議的決定體系。新行政復(fù)議法一方面重新調(diào)整了行政復(fù)議決定的順序，將變更決定、撤銷決定和確認(rèn)違法決定予以細(xì)化，另一方面強(qiáng)化了變更決定的運(yùn)用，即增加了變更決定的適用情形。

具體來(lái)看，新行政復(fù)議法第六十三條第一款規(guī)定，“行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定變更該行政行為：（一）事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，但是內(nèi)容不適當(dāng)；（二）事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是未正確適用依據(jù)；（三）事實(shí)不清、證據(jù)不足，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)查清事實(shí)和證據(jù)。”在政府采購(gòu)中，投訴處理決定因決定不準(zhǔn)確或者未正確適用法律條款的，以前是在復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤銷投訴處理決定后，責(zé)令財(cái)政部門在一定期限內(nèi)重新作出處理決定。待新行政復(fù)議法實(shí)施后，則由復(fù)議機(jī)關(guān)直接變更投訴處理決定，而非撤銷原處理決定。

新行政復(fù)議法第六十五條第一款規(guī)定，“行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不撤銷該行政行為，但是確認(rèn)該行政行為違法：（一）依法應(yīng)予撤銷，但是撤銷會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害；（二）程序輕微違法，但是對(duì)申請(qǐng)人權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響?！痹谡少?gòu)項(xiàng)目投訴處理過(guò)程中，有些財(cái)政部門不注意保障相關(guān)供應(yīng)商的知情權(quán)，未依法向與投訴事項(xiàng)有關(guān)的供應(yīng)商（主要是中標(biāo)、成交供應(yīng)商）發(fā)出投訴答復(fù)通知書及投訴書副本，造成投訴處理程序不合規(guī)。投訴人對(duì)投訴處理決定不服并以此作為申請(qǐng)行政復(fù)議理由的，待新行政復(fù)議法實(shí)施后，若復(fù)議機(jī)關(guān)僅發(fā)現(xiàn)財(cái)政部門在此程序中違法的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定財(cái)政部門的投訴處理程序輕微違法，但不實(shí)際影響申請(qǐng)人（投訴人）的權(quán)利，因此不撤銷財(cái)政部門的投訴處理決定。

七是增加了行政復(fù)議意見(jiàn)書。新行政復(fù)議法第七十六條規(guī)定，“行政復(fù)議機(jī)關(guān)在辦理行政復(fù)議案件過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人或者其他下級(jí)行政機(jī)關(guān)的有關(guān)行政行為違法或者不當(dāng)?shù)?，可以向其制發(fā)行政復(fù)議意見(jiàn)書。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到行政復(fù)議意見(jiàn)書之日起六十日內(nèi)，將糾正相關(guān)違法或者不當(dāng)行政行為的情況報(bào)送行政復(fù)議機(jī)關(guān)。”換言之，未來(lái)采購(gòu)人、財(cái)政部門或者其他行政機(jī)關(guān)等被申請(qǐng)人都可能收到復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議意見(jiàn)書，且應(yīng)在規(guī)定時(shí)限內(nèi)將相關(guān)糾正情況報(bào)送行政復(fù)議機(jī)關(guān)。

八是強(qiáng)化了監(jiān)督手段。新行政復(fù)議法第七十七條第二款規(guī)定，“被申請(qǐng)人不履行或者無(wú)正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定書、調(diào)解書、意見(jiàn)書的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行，并可以約談被申請(qǐng)人的有關(guān)負(fù)責(zé)人或者予以通報(bào)批評(píng)?！惫P者認(rèn)為，這一條款強(qiáng)化了行政復(fù)議決定書、調(diào)解書、意見(jiàn)書的剛性約束力。

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