企業(yè)擬破產(chǎn)，可以放棄中標(biāo)資格嗎？

【有問有答】

企業(yè)擬破產(chǎn)，可以放棄中標(biāo)資格嗎？

■ 本報(bào)記者 馬金眈

問題

某單位采購人向中國政府采購報(bào)咨詢，一家供應(yīng)商中標(biāo)了該單位的采購項(xiàng)目，后來該供應(yīng)商以公司處于破產(chǎn)清算期間為由申請放棄中標(biāo)資格，此種情況應(yīng)如何處理？

回答

對于此種情況，記者采訪了幾位業(yè)內(nèi)人士。他們認(rèn)為破產(chǎn)清算若屬于法律意義上的不可抗力，供應(yīng)商可以放棄中標(biāo)資格，但供應(yīng)商能否繼續(xù)履約或者決策是否繼續(xù)履約，需要由清算組來決定。

有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，中標(biāo)后供應(yīng)商出現(xiàn)破產(chǎn)清算，屬于法律意義上的不可抗力，供應(yīng)商可以放棄中標(biāo)資格，采購人根據(jù)具體情況順延下一中標(biāo)候選供應(yīng)商或重新開展采購活動。

不可抗力是一項(xiàng)免責(zé)條款，是指買賣合同簽訂后，不是由于合同當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或者推遲履行合同，在《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）上是指“不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況”。

還有受訪專家認(rèn)為，應(yīng)具體情況具體分析，根據(jù)供應(yīng)商提交的有關(guān)材料，由監(jiān)管部門來判斷是否屬于不可抗力。

中科器湖北有限公司總工劉國奇表示，“單純從申請破產(chǎn)的時(shí)間維度來看，無法辨別破產(chǎn)是否是因?yàn)楹贤?dāng)事人的過失或者疏忽。如果供應(yīng)商可以自證確實(shí)是屬于不可抗力，那么他們在放棄中標(biāo)函時(shí)，可以同步提交相關(guān)資料，由監(jiān)管部門研判是否屬于不可抗力，并決定是否對其進(jìn)行處罰。另外，考慮到中標(biāo)人已經(jīng)出現(xiàn)了破產(chǎn)清算情形，能否繼續(xù)履約或者決策是否繼續(xù)履約，需要看清算組是否同意，如果清算組不同意繼續(xù)履約，可以放棄中標(biāo)資格?！?/p>

四川省高級人民法院曾向最高人民法院提交了一份《關(guān)于企業(yè)被人民法院依法宣告破產(chǎn)后，在破產(chǎn)程序終結(jié)前經(jīng)人民法院允許從事經(jīng)營活動所簽經(jīng)濟(jì)合同是否有效的請示》，最高人民法院答復(fù)是：“企業(yè)被人民法院宣告破產(chǎn)后，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自人民法院宣告破產(chǎn)裁定之日起停止生產(chǎn)經(jīng)營活動。但經(jīng)清算組允許，破產(chǎn)企業(yè)可以在破產(chǎn)程序終結(jié)之前，以清算組的名義從事與清算工作相關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。清算組應(yīng)當(dāng)將從事此種經(jīng)營活動的情況報(bào)告人民法院。如果破產(chǎn)企業(yè)在此期間對外簽訂的合同，并非以清算組的名義，且與清算工作無關(guān)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效?！?/p>

  與清算工作相關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營活動具體是指什么呢？

北京九穩(wěn)律師事務(wù)所律師汪子元告訴記者，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十四條第三項(xiàng)規(guī)定，清算組負(fù)責(zé)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。對于公司尚在履行的合同是繼續(xù)履行或者終止履行，根據(jù)全國人大法工委釋義中的觀點(diǎn)，清算組有權(quán)根據(jù)清算工作的需要作出決定，但是無權(quán)進(jìn)行與清算無關(guān)的新的業(yè)務(wù)活動，清算組在處理此項(xiàng)業(yè)務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持三項(xiàng)原則：一是處理決定必須合法；二是有利于保護(hù)公司和債權(quán)人的合法權(quán)益；三是有利于盡快了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。據(jù)此，是否繼續(xù)履行合同應(yīng)當(dāng)遵照是否有利于保護(hù)公司和債權(quán)人合法權(quán)益原則。

對于上述咨詢，還延伸出兩個(gè)問題。其一，以破產(chǎn)清算為由放棄中標(biāo)資格，是否需要承擔(dān)相關(guān)責(zé)任？其二，處于破產(chǎn)清算期間的供應(yīng)商是否可以參與政府采購活動呢？

對于第一個(gè)問題，專家們表示，根據(jù)《民法典》第一百八十條規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！比舯O(jiān)管部門認(rèn)為不屬于“不可抗力導(dǎo)致不能履約”的情形，劉國奇認(rèn)為，供應(yīng)商應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第七十二條以及《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第七十七條規(guī)定，承擔(dān)法律責(zé)任。

對于第二個(gè)問題，受訪專家們認(rèn)為，一般情況下，處于破產(chǎn)清算期間的供應(yīng)商不能參與政府采購活動。

“根據(jù)《政府采購法》第二十二條規(guī)定，參與政府采購的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備‘具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會計(jì)制度以及具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力’，企業(yè)破產(chǎn)清算，說明該企業(yè)宣告破產(chǎn)以后，由清算組接管公司，對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算、評估、處理和分配。因此，在這種情況下，該企業(yè)已經(jīng)不具備良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，更不具備履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力?！币晃徊辉竿嘎缎彰臉I(yè)內(nèi)人士對記者說。

陜西師范大學(xué)采購招標(biāo)管理辦公室曹睿還認(rèn)為，《中華人民共和國公司法》第一百八十六條明確規(guī)定，清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。供應(yīng)商參與政府采購的投標(biāo)（響應(yīng)）行為與清算活動無關(guān)，因此處于“破產(chǎn)清算”狀態(tài)的供應(yīng)商不具備參與政府采購?fù)稑?biāo)（響應(yīng)）活動的資格。

還有業(yè)內(nèi)人士表示，企業(yè)被宣布進(jìn)入破產(chǎn)清算時(shí)，即停止了經(jīng)營活動。而企業(yè)明知已經(jīng)停止經(jīng)營活動，仍然要參與投標(biāo)的行為，已然違反了“三公一誠”中的誠實(shí)信用原則。

類似案情

四川省內(nèi)江市財(cái)政局曾發(fā)布一個(gè)相關(guān)的政府采購?fù)对V處理結(jié)果公告。公告顯示，四川君鈺企業(yè)管理服務(wù)有限公司（以下簡稱四川君鈺）于2023年3月21日參加了《高縣公安局2023年物業(yè)管理服務(wù)項(xiàng)目》，于2023年6月27日參加了《成都市龍泉驛區(qū)第一人民醫(yī)院的物業(yè)管理項(xiàng)目》，于2023年7月5日參加了《四川省藥品檢驗(yàn)研究院的院本部園區(qū)物業(yè)項(xiàng)目》。投訴人指出，四川君鈺在《高縣公安局2023年物業(yè)管理服務(wù)項(xiàng)目》《成都市龍泉驛區(qū)第一人民醫(yī)院的物業(yè)管理項(xiàng)目》中成交后，分別向采購人提交的書面材料，以經(jīng)營不善，已經(jīng)申請解散公司為由放棄成交結(jié)果。按照《中華人民共和國公司法》第二百零五條的規(guī)定，公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收違法所得。另外，四川省財(cái)政廳2023年9月5日公告（川財(cái)采〔2023〕111號）投訴處理決定書中明確，四川君鈺處于破產(chǎn)清算中，清算期間，法人存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的活動，響應(yīng)活動與清算活動無關(guān)，成交成果無效，投訴事項(xiàng)成立。投訴人表示，既然四川省財(cái)政廳已經(jīng)認(rèn)定四川君鈺處于破產(chǎn)清算中，清算期間，法人存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的活動，自然就不具備參加本次《四川省藥品檢驗(yàn)研究院的院本部園區(qū)物業(yè)項(xiàng)目》政府采購活動資格。

對于該投訴事項(xiàng)，公告顯示該投訴部分內(nèi)容不符合法定受理?xiàng)l件，部分內(nèi)容缺乏事實(shí)依據(jù)不成立，內(nèi)江市財(cái)政局根據(jù)《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財(cái)政部令第94號）第二十九條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)之規(guī)定，予以駁回。

記者通過與內(nèi)江市財(cái)政局相關(guān)負(fù)責(zé)人聯(lián)系得知，該投訴主要是因?yàn)橥对V人沒有按規(guī)定進(jìn)行質(zhì)疑，且超過了質(zhì)疑投訴期，因此予以駁回。記者還了解到，財(cái)政部門經(jīng)調(diào)查，四川君鈺在參與本次采購活動前，該公司股東會做出了終止清算正常經(jīng)營的決議，因此該公司處于正常經(jīng)營狀態(tài)，具備參加此次政府采購活動的資格。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》

第七十二條 供應(yīng)商有下列情形之一的，依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任：

（一）向評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價(jià)小組成員行賄或者提供其他不正當(dāng)利益；

（二）中標(biāo)或者成交后無正當(dāng)理由拒不與采購人簽訂政府采購合同；

（三）未按照采購文件確定的事項(xiàng)簽訂政府采購合同；

（四）將政府采購合同轉(zhuǎn)包；

（五）提供假冒偽劣產(chǎn)品；

（六）擅自變更、中止或者終止政府采購合同。

供應(yīng)商有前款第一項(xiàng)規(guī)定情形的，中標(biāo)、成交無效。評審階段資格發(fā)生變化，供應(yīng)商未依照本條例第二十一條的規(guī)定通知采購人和采購代理機(jī)構(gòu)的，處以采購金額5‰的罰款，列入不良行為記錄名單，中標(biāo)、成交無效。

《中華人民共和國政府采購法》

第七十七條??供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在1至3年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的；

（二）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；

（三）與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的；

（四）向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；

（五）在招標(biāo)采購過程中與采購人進(jìn)行協(xié)商談判的；

（六）拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。

供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項(xiàng)情形之一的，中標(biāo)、成交無效。

小編有話說

小編只是了解了在一般情況下，企業(yè)破產(chǎn)清算申請放棄中標(biāo)資格的情況，但在實(shí)際中，可能還有更為復(fù)雜的情況，需要具體情況具體分析，歡迎大家參與討論！

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