《中小企業(yè)聲明函》從業(yè)人員數(shù)惹爭議

【案例看臺(tái)】

《中小企業(yè)聲明函》從業(yè)人員數(shù)惹爭議

■ 鐘志君 張雯雯 肖忠樺

案情回顧

A公司向某地財(cái)政部門投訴稱，根據(jù)該省政府采購網(wǎng)公示的B公司的《中小企業(yè)聲明函》顯示，B公司在2024年甲縣某數(shù)字化建設(shè)項(xiàng)目采購活動(dòng)中提供的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)為98人，與其在2024年乙縣某數(shù)字化建設(shè)項(xiàng)目采購活動(dòng)中提供的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)99人不一致，請(qǐng)求財(cái)政部門判定B公司提供虛假材料謀取中標(biāo)，并順延其為中標(biāo)人。

財(cái)政部門調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，甲縣某數(shù)字化建設(shè)項(xiàng)目，關(guān)于中小企業(yè)劃型的規(guī)定是“其他未列明行業(yè)”，B公司申辯稱，其公司從業(yè)人員數(shù)確實(shí)是99人，其在參加甲縣某數(shù)字化建設(shè)項(xiàng)目采購活動(dòng)中提供的《中小企業(yè)聲明函》屬于工作人員筆誤，將99誤寫成98，其并無主觀惡意提供虛假的《中小企業(yè)聲明函》。該項(xiàng)目評(píng)審專家表示，在評(píng)審過程中，專家只能從投標(biāo)人提供的紙質(zhì)材料進(jìn)行判斷，無從知曉投標(biāo)人在其他采購活動(dòng)中的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)，從B公司提供的《中小企業(yè)聲明函》判斷，其符合其他未列明行業(yè)小型企業(yè)的劃型標(biāo)準(zhǔn)。

財(cái)政部門發(fā)函向B公司注冊(cè)地址的工信部門了解相關(guān)情況，該地工信部門回復(fù)稱，2023年度，B公司確實(shí)屬于其他未列明行業(yè)小型企業(yè)，從業(yè)人員數(shù)為99人，并附書面證明。

財(cái)政部門最終裁定，B公司參加甲縣某數(shù)字化建設(shè)項(xiàng)目采購活動(dòng)提供的《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)為98人，雖然與其實(shí)際從業(yè)人員數(shù)99人不符，但是并不影響其為“2023年度其他未列明行業(yè)小型企業(yè)的既定事實(shí)”，其作出從業(yè)人員數(shù)為98人的承諾無主觀創(chuàng)造得利條件、以謀取中標(biāo)的故意。結(jié)合本案實(shí)際情況，不應(yīng)認(rèn)定其提供的《中小企業(yè)聲明函》為虛假材料，駁回A公司的投訴。

案例探析

《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)填寫有誤是否屬于虛假材料？

在政府采購活動(dòng)中，有的供應(yīng)商違背政府采購誠實(shí)信用的原則，提供虛假材料謀取中標(biāo)（成交），該違法行為破壞了政府采購公平、公正，不利于政府采購活動(dòng)健康有序發(fā)展。

筆者認(rèn)為，在政府采購活動(dòng)中，《中華人民共和國政府采購法》第七十七條所稱“虛假材料”包括偽造的證件，比如3C認(rèn)證證書、行政許可證書、營業(yè)執(zhí)照等，篡改、偽造或變?cè)斓募夹g(shù)參數(shù)檢測報(bào)告，虛假的采購合同、相關(guān)業(yè)績，虛假的社保證明、工作證明、財(cái)務(wù)資信證明等，還包括與客觀事實(shí)不相符的委托書、授權(quán)書或承諾函，比如具備承擔(dān)采購項(xiàng)目技術(shù)或服務(wù)能力的承諾函。投標(biāo)人的筆誤、計(jì)算錯(cuò)誤，投標(biāo)人提供的已逾期的證書、未年審的證書等不能認(rèn)定為虛假材料?！疤摷俨牧稀敝械摹疤摷佟笔侵覆牧系恼鎸?shí)性而非有效性，虛假材料不能等同于無效材料。關(guān)于投標(biāo)人提供虛假材料謀取中標(biāo)（成交）的認(rèn)定，相關(guān)部門要結(jié)合有關(guān)的證據(jù)材料和投標(biāo)人篡改、偽造或變?cè)焓聦?shí)以及該行為的目的性、危害后果等方面進(jìn)行綜合考量和判斷。

在實(shí)踐中，一般認(rèn)為“投標(biāo)人提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交”應(yīng)該同時(shí)滿足主觀和客觀兩個(gè)方面的構(gòu)成要件。一方面，投標(biāo)人主觀上提供該虛假材料是為了達(dá)成謀取中標(biāo)（成交）的目的，其具有主觀惡意的動(dòng)機(jī)。另一方面，投標(biāo)人客觀上必須有提供虛假材料即投標(biāo)人有篡改、偽造或變?cè)觳牧系男袨槭聦?shí)。比如，某企業(yè)明知自己為中型企業(yè)，為了獲得政府采購支持小型企業(yè)的價(jià)格折扣優(yōu)惠政策，將其《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)篡改為符合小型企業(yè)的劃型標(biāo)準(zhǔn)人員數(shù)，以此謀取投標(biāo)利益，該行為屬于提供虛假材料謀取中標(biāo)的情形。

綜上所述，筆者認(rèn)為，本案中財(cái)政部門的行政裁決是正確的。B公司并未篡改、偽造或變?cè)炱洹吨行∑髽I(yè)聲明函》，也未對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行虛假響應(yīng)。B公司在主觀上并無提供虛假材料達(dá)成中標(biāo)（成交）的目的，即B公司將從業(yè)人員數(shù)由99人誤寫為98人的行為，并不能促使其達(dá)成中標(biāo)（成交）的目的，并未因從業(yè)人員數(shù)前后不一致的原因改變“B公司為小型企業(yè)”的客觀事實(shí)，B公司的行為不滿足“投標(biāo)人提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交”的主觀和客觀兩個(gè)方面的構(gòu)成要件。

雖然財(cái)政部門的行政裁決未認(rèn)定B公司的《中小企業(yè)聲明函》為虛假材料，但是B公司誤填從業(yè)人員數(shù)的行為，也值得所有供應(yīng)商警醒。近年來，關(guān)于《中小企業(yè)聲明函》的質(zhì)疑、投訴和舉報(bào)日益增多，一方面反映了各地加強(qiáng)了政府采購信息公示工作，供應(yīng)商維權(quán)意識(shí)增強(qiáng)，政府采購營商環(huán)境日益提升。另一方面也反映了部分供應(yīng)商未熟練掌握政府采購法律法規(guī)，在編制投標(biāo)文件時(shí)，未規(guī)范填寫《中小企業(yè)聲明函》，甚至出現(xiàn)了多個(gè)采購項(xiàng)目公示的《中小企業(yè)聲明函》從業(yè)人員數(shù)多次不一致的情況，導(dǎo)致引發(fā)質(zhì)疑、投訴或舉報(bào)，有的采購項(xiàng)目進(jìn)而因此廢標(biāo)重新開展采購活動(dòng)。

引申思考

據(jù)筆者側(cè)面了解，B公司兩份《中小企業(yè)聲明函》從業(yè)人員數(shù)不一致的真實(shí)原因并不是誤填，而是B公司編制投標(biāo)文件的工作人員對(duì)從業(yè)人員理解的偏差所導(dǎo)致，其認(rèn)為勞務(wù)派遣人員應(yīng)計(jì)算在從業(yè)人員數(shù)之內(nèi)，而編制甲縣某數(shù)字化建設(shè)項(xiàng)目投標(biāo)文件的工作人員則認(rèn)為，勞務(wù)派遣人員不應(yīng)計(jì)算在從業(yè)人員數(shù)之內(nèi)。

《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)該怎么填？

《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)是企業(yè)上一年度的從業(yè)人員數(shù)量，有人認(rèn)為只需填寫繳納了社保的人員數(shù)即可，有人認(rèn)為應(yīng)包括簽訂勞動(dòng)合同的人員以及勞務(wù)派遣人員等所有的在職人員，還有人認(rèn)為企業(yè)臨時(shí)聘用的季節(jié)工也應(yīng)計(jì)算在從業(yè)人員數(shù)中。

在實(shí)踐中，由于在《中小企業(yè)聲明函》中的“從業(yè)人員數(shù)量”沒有明確的口徑和標(biāo)準(zhǔn)，編制投標(biāo)文件的工作人員會(huì)因從業(yè)人員的統(tǒng)計(jì)時(shí)間節(jié)點(diǎn)、勞務(wù)派遣、病退內(nèi)退、實(shí)習(xí)試用、臨時(shí)借用、外派工作等具體問題在認(rèn)定上存在不同的看法，在填寫《中小企業(yè)聲明函》時(shí)就可能產(chǎn)生理解上的偏差，由此帶來“從業(yè)人員數(shù)”不一致的現(xiàn)象。

根據(jù)《關(guān)于小微企業(yè)和個(gè)體工商戶所得稅優(yōu)惠政策的公告》對(duì)“從業(yè)人員數(shù)”的解釋，從業(yè)人員數(shù)包括與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系的職工數(shù)和企業(yè)接受的勞務(wù)派遣用工數(shù)。

筆者認(rèn)為，企業(yè)的年度從業(yè)人員是指當(dāng)年12月31日前在企業(yè)工作，并取得工資或其他形式勞動(dòng)報(bào)酬的人員，包括與企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同的在崗職工、勞務(wù)派遣人員及其他就業(yè)人員之和。從業(yè)人員不包括在企業(yè)實(shí)習(xí)的在校學(xué)生，也不包括企業(yè)以勞務(wù)外包形式使用的人員。

意見建議

一是建議財(cái)政部門加大政府采購法律法規(guī)和政策的宣傳力度，編輯相關(guān)指導(dǎo)性案例，在處理政府采購?fù)对V舉報(bào)的過程中，準(zhǔn)確把握無效材料和虛假材料的區(qū)別，營造良好的法治營商環(huán)境。

二是建議供應(yīng)商應(yīng)加強(qiáng)政府采購法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，學(xué)深悟透政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的優(yōu)惠政策，加強(qiáng)投標(biāo)文件審核，確保規(guī)范填寫《中小企業(yè)聲明函》，避免出現(xiàn)本案中的類似錯(cuò)誤。

三是建議采購人、代理機(jī)構(gòu)和評(píng)標(biāo)專家提高責(zé)任意識(shí)，在資格審查、評(píng)審過程中加強(qiáng)對(duì)投標(biāo)文件的審查，發(fā)現(xiàn)存在明顯錯(cuò)誤、前后矛盾、邏輯混亂的相關(guān)材料，并加以辨別，揪出“虛假材料”。

寫在最后

本案中，B公司的行為是否應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，目前尚無明確的法律規(guī)定。筆者認(rèn)為，財(cái)政部、工信部等相關(guān)部門可按年度公示參與政府采購活動(dòng)的供應(yīng)商錯(cuò)填、誤填《中小企業(yè)聲明函》的現(xiàn)象，促進(jìn)供應(yīng)商規(guī)范填寫《中小企業(yè)聲明函》，推動(dòng)政府采購工作高質(zhì)量發(fā)展。

法規(guī)鏈接

《關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的通知》

（十六） 其他未列明行業(yè)。從業(yè)人員300人以下的為中小微型企業(yè)。其中，從業(yè)人員100人及以上的為中型企業(yè)；從業(yè)人員10人及以上的為小型企業(yè)；從業(yè)人員10人以下的為微型企業(yè)。

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