法國(guó)政府采購(gòu)的法典化歷程

【法國(guó)政府采購(gòu)制度的國(guó)內(nèi)法淵源（2）】

法國(guó)政府采購(gòu)的法典化歷程

楊蔚林 周亞光

自七月王朝的1833年1月31日頒布的法律第12條，到2006年8月1日出臺(tái)的第2006-975號(hào)法令，作為國(guó)家干預(yù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的手段，政府采購(gòu)制度的作用在法國(guó)日益受到重視，相應(yīng)的法律、法規(guī)也日益增加，因此，對(duì)其予以法典化本身就反映了這一系列改革的目的。

新世紀(jì)以來(lái)的三次法典化

1.第一次法典化

在政府采購(gòu)法律制度化以前，政府采購(gòu)法是以法令形式頒布的，標(biāo)志是1964年7月17日頒布的關(guān)于國(guó)家采購(gòu)合同的第64-729號(hào)法令和1966年11月28日頒布的關(guān)于地方政府采購(gòu)合同的第66-887號(hào)法令，前者主要是明確了作為合同主體的國(guó)家機(jī)關(guān)的概念和分類，并就合同客體的類型予以劃分，主要調(diào)整3類合同，即公共工程采購(gòu)合同、公共供應(yīng)采購(gòu)合同和公共服務(wù)采購(gòu)合同。后者涵蓋所有地方行政機(jī)關(guān)，在上述合同的適用上，強(qiáng)調(diào)了具體的各自合同門(mén)檻金額標(biāo)準(zhǔn)。因此，原法典第一編規(guī)定的是政府采購(gòu)合同的一般適用條件，第二編、第三編是中央行政機(jī)關(guān)與地方行政機(jī)關(guān)政府采購(gòu)合同的分別適用，第四編是強(qiáng)調(diào)政府采購(gòu)合同對(duì)社會(huì)事務(wù)的適用，第五編是歐盟法在其國(guó)內(nèi)的適用，形成了共計(jì)399個(gè)條款的法典。

由于法典的體例過(guò)于復(fù)雜、某些條款的適用條件相互矛盾，政府采購(gòu)合同的雙方，特別是行政機(jī)關(guān)面對(duì)繁多的法典條款往往無(wú)所適從。因此，中央采購(gòu)合同委員會(huì)于1995年決定重新編寫(xiě)所有法典的條款，制定新的法典，委托國(guó)民議會(huì)議員塔西白勞格起草政府采購(gòu)法，先后形成了兩個(gè)法案，并于1997年3月提交國(guó)民議會(huì)，但并未通過(guò)。

為了重新啟動(dòng)法典的改革，法國(guó)經(jīng)濟(jì)、財(cái)政及工業(yè)部部長(zhǎng)于1999年4月提出了一份指導(dǎo)性文件，在廣泛征求意見(jiàn)之后，于2000年9月完成了法典草案。該法案經(jīng)過(guò)競(jìng)爭(zhēng)委員會(huì)和最高行政法院的審定后，于2001年3月7日頒布了第2001-210號(hào)法令，公布于2001年3月8日的官方公報(bào)中。該法典的特點(diǎn)有二，其一是精簡(jiǎn)法典的條款，最后簡(jiǎn)化為136條，重新將法典編為6編。其二是為便于理解，對(duì)采購(gòu)程序予以合理化規(guī)范，即按照政府采購(gòu)的過(guò)程編排法典條文，其順序?yàn)楹贤暮炗?、合同的?shí)施、合同的監(jiān)督。其中強(qiáng)調(diào)了各級(jí)政府采購(gòu)機(jī)關(guān)在采購(gòu)程序中的義務(wù)，特別是禁止那些嚴(yán)重?fù)p害平等原則、透明原則的行為。此次改革被稱為第一次法典化。

2.第二次法典化

由于歐盟于2004年對(duì)政府采購(gòu)合同進(jìn)行了重大修改，頒布了2項(xiàng)新的指令，即2004年3月31日頒布的的第2004-17號(hào)指令和第2004-18號(hào)指令。由于各成員國(guó)有義務(wù)將上述指令轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，并將其納入到國(guó)內(nèi)法體系之中，法國(guó)因此再次進(jìn)行法典化的改革，具體目標(biāo)有三：第一，繼續(xù)對(duì)2001年的法典條文進(jìn)行簡(jiǎn)化。第二，將歐盟的新指令轉(zhuǎn)化國(guó)內(nèi)法典的條文。第三，放松對(duì)政府采購(gòu)的管制。因此，根據(jù)2004年1月7日頒布的第2004-15號(hào)法令所產(chǎn)生的法典則反映了這一新的特點(diǎn)，即從政府采購(gòu)機(jī)關(guān)的專業(yè)技能角度強(qiáng)化其責(zé)任，按照政府采購(gòu)的業(yè)務(wù)流程，制定出確保制度透明的各種規(guī)則。

值得注意的是，這次法典化不僅對(duì)其內(nèi)容予以簡(jiǎn)化、合理化，而且重新樹(shù)立該法的哲學(xué)理念，即摒棄了長(zhǎng)期以來(lái)基于透明原則而要求的嚴(yán)格遵守采購(gòu)程序的形式主義理念，轉(zhuǎn)而尋求政府采購(gòu)法的功能性，也就是說(shuō)注重其經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的合理性，強(qiáng)調(diào)行政法規(guī)的規(guī)范功能。所以，新法典突出了商法中的公法理論，目的是尋求在當(dāng)今放松管制趨勢(shì)與傳統(tǒng)強(qiáng)化規(guī)制理念兩者之間的平衡。

3.第三次法典化

隨著國(guó)內(nèi)行政司法的探索，對(duì)法典的兩項(xiàng)重大修改促成其第三次法典化，其一是最高行政法院在審理濫用職權(quán)一案中，撤銷了借貸合同作為法典適用的例外。其二是根據(jù)歐盟法的要求，最高行政法院與經(jīng)濟(jì)、財(cái)政及工業(yè)部條法司修改了有關(guān)競(jìng)爭(zhēng)條款的內(nèi)容，主要針對(duì)的是那些限制中、小企業(yè)的條款。第三個(gè)法典版本由2006年8月1日第2006-975號(hào)法令頒布，刊登在2006年8月4日的官方公報(bào)中。此次修改的主要目的是為了提高政府采購(gòu)的效率和加強(qiáng)財(cái)政資金的使用，并為此確立了以下3個(gè)方面的要求：采購(gòu)之前必須明確其需求；采購(gòu)行為必須遵守充分競(jìng)爭(zhēng)的義務(wù)，即對(duì)外公告其采購(gòu)事項(xiàng)；定標(biāo)過(guò)程中必須選擇最具經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力的投標(biāo)。

總之，雖然反復(fù)修改形成了多種版本，但與以往的政府采購(gòu)法一樣，其構(gòu)成并未發(fā)生變化，其內(nèi)容仍然保持了法律淵源多樣性的特點(diǎn)，即在各種不同性質(zhì)的規(guī)范中，既有法典本身的條文，又有法典之外的相關(guān)條文，既有法律性的規(guī)范，又有行政法性質(zhì)的規(guī)范。新近出版的2010年法典版本共分5個(gè)部分，179條，包括其后的8個(gè)附件，多達(dá)1807頁(yè)。

法典的行政法規(guī)性質(zhì)

法典的行政性質(zhì)可以從以下3方面予以證明：其一是法律傳統(tǒng)觀念，無(wú)論是1938年10月5日頒布的法律，還是1957年8月7日頒布的法律，議會(huì)均授權(quán)政府為了改善國(guó)家的經(jīng)濟(jì)、財(cái)政狀況采取一切必要的措施，而正是根據(jù)這一授權(quán)，政府將原先適用國(guó)家機(jī)關(guān)采購(gòu)合同的法規(guī)擴(kuò)大到所有行政機(jī)關(guān)的采購(gòu)行為。其二是司法機(jī)關(guān)的實(shí)踐，根據(jù)2001年的政府采購(gòu)法典關(guān)于地方政府采購(gòu)合同的規(guī)定，最高行政法院明確確認(rèn)，無(wú)論是從法典的形式上還是從法典的實(shí)質(zhì)上，政府采購(gòu)法典以其傳統(tǒng)均屬于行政立法的范圍。其三是立法授權(quán)的標(biāo)志，法典是以總理簽署的政令形式予以頒布的，其行為本身就完全能夠說(shuō)明該法的行政立法性質(zhì)。

然而，法典并不具有排他管轄權(quán)的屬性，即不得排斥立法機(jī)關(guān)對(duì)地方政府及其公務(wù)法人采購(gòu)合同事項(xiàng)方面的專屬管轄權(quán)。對(duì)此，立法實(shí)踐完全能夠予以證明：2001年修改前的法典包含了很多根據(jù)法律而制定的條文，諸如原法典中的第52、59、61、66、201、258、265、282、299條；在新法典頒布之后，議會(huì)新近針對(duì)政府采購(gòu)而制定的法律條文有：根據(jù)2005年1月18日關(guān)于社會(huì)融入的第2005-32號(hào)法律制定的第58條；根據(jù)2005年2月11日關(guān)于殘疾人的公民權(quán)與參與權(quán)的第2005-102號(hào)法律制定的法典第29條。此外，法典在其第53條第1款和第43條明確重申了關(guān)于遵守法律規(guī)范效力等級(jí)的原則。（作者單位：西北政法大學(xué)國(guó)際法學(xué)院）