美國最低評標(biāo)價法簡析

【首屆大學(xué)生政府采購論壇論文摘編②】

張若琦

美國評標(biāo)的方式主要是國際通行的最低評標(biāo)價法，《美國聯(lián)邦政府采購條例》(Federal Acquisition Regulations “FAR”)對此有相當(dāng)詳細(xì)的規(guī)定，筆者試作一淺析。

價格相關(guān)因素

美國最低評標(biāo)價法評價的對象是價格以及與價格相關(guān)的因素，《美國聯(lián)邦政府采購條例》14.201-8明確列舉了與價格相關(guān)的因素包括由于以下因素而給政府帶來的可以預(yù)見的費(fèi)用。

比如，如果投標(biāo)是以FOB（離岸價格）價格為基礎(chǔ)的，那么運(yùn)送至指定地點(diǎn)的費(fèi)用應(yīng)被考慮在確定政府最低價格的的因素之中。再如，由于需要制作不止一份評標(biāo)文件而可能給政府帶來的利益或危害。因?yàn)橐谱鞫喾菰u標(biāo)文件，合同官員應(yīng)假設(shè)在一個投標(biāo)活動中對每份被評定的合同應(yīng)花費(fèi)500美元進(jìn)行公布和管理。此外，聯(lián)邦、州或者當(dāng)?shù)囟惪畹纫脖灰暈閮r格相關(guān)因素。

價格分析技術(shù)

美國最低評標(biāo)價法的核心是判定價格是否公平合理，即進(jìn)行價格分析，所謂價格分析是對所提的價格進(jìn)行檢測和評估的過程，并不包括對各自成本因素和利潤的評估。

《美國聯(lián)邦政府采購條例》14.404-1中明確規(guī)定除非在充分競爭或者法律法規(guī)明確規(guī)定的情形中要求使用已被證實(shí)可靠的成本或定價數(shù)據(jù)，否則合同官員至少應(yīng)獲取之前購買的相同或相似商品的適宜的價格數(shù)據(jù)且無需證明并且確定這個數(shù)據(jù)是否足以評價價格的合理性。當(dāng)沒有其他方式判定一個公平合理的價格時，價格分析還可包括分析數(shù)據(jù)，但所分析的數(shù)據(jù)不包括從投標(biāo)者或者締約者那里獲得的被證實(shí)的成本或者定價數(shù)據(jù)。如果數(shù)據(jù)是合同官員確定價格公平合理的唯一辦法，那么他就應(yīng)該為所有的采購包括商業(yè)項(xiàng)目的采購親自搜集數(shù)據(jù)，而并非從投標(biāo)者或者締約者那獲得被證實(shí)的成本或者定價數(shù)據(jù)。

政府根據(jù)采購項(xiàng)目的復(fù)雜程度和實(shí)際情況可以采取不同的價格分析技術(shù)和程序來確保價格的公平合理，以下是部分技術(shù)的舉例：

（1）比較各投標(biāo)中的價格；

（2）比較由政府或者其他機(jī)構(gòu)支付的相同或者相似產(chǎn)品的歷史價格與各投標(biāo)中的價格。這種方法適用于通用型或者需要稍加改動的商業(yè)項(xiàng)目；

（3） 使用參數(shù)評估方法或者粗略的尺碼，如每磅或馬克是多少美元，來強(qiáng)調(diào)需要額外進(jìn)行定價調(diào)查的重大不符事項(xiàng)；

（4）與貨物的已發(fā)布的有競爭性的價格清單或者市場價格以及相似的折扣和返款安排進(jìn)行比較；

（5）將投標(biāo)價格與獨(dú)立的政府成本評估相比較；

（6） 將投標(biāo)價格與從相同或者相似貨物的市場調(diào)查中獲取的價格進(jìn)行比較；

（7） 分析投標(biāo)人提供的除已被證實(shí)的成本或定價數(shù)據(jù)以外的數(shù)據(jù)。

前兩個方法是優(yōu)先適用的，但是如果合同官員認(rèn)為競爭性的投標(biāo)價格或者之前的合同價格信息是不可用的或者不足以判斷價格是否公平合理，那么合同官員就可以使用任何適宜本次采購情況的技術(shù)手段。同時上述價格分析技術(shù)也被用來判斷價格是否存在實(shí)質(zhì)上的不平衡。

經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整

《美國聯(lián)邦政府采購條例》14.408-4中規(guī)定了評標(biāo)過程中出現(xiàn)價格調(diào)整即一種特殊的價格形式的處理方式：

（1）投標(biāo)者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整。當(dāng)招標(biāo)文件中不包含經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整條款但投標(biāo)文件中提出了一個不能超越的價格上限，那么該投標(biāo)應(yīng)以所引的基礎(chǔ)價格的最大經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整為基礎(chǔ)進(jìn)行評估。如果投標(biāo)者有資格中標(biāo)，那么合同官員應(yīng)要求投標(biāo)商接受投標(biāo)文件中認(rèn)可的有相同上限的經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整條款，如果投標(biāo)者不接受，合同將以原提交的投標(biāo)文件為基礎(chǔ)授予。而沒有上限的經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整的投標(biāo)文件將被拒絕，除非存在清楚的評估基礎(chǔ)。

（2）政府提出經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整。當(dāng)招標(biāo)文件中規(guī)定了經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整條款而且每一個投標(biāo)者都遵守了這一規(guī)定，評標(biāo)將以所引用的價格作為基礎(chǔ)進(jìn)行。如果投標(biāo)文件刪除了經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整條款，該投標(biāo)將因未對招標(biāo)進(jìn)行響應(yīng)而被拒絕，其未響應(yīng)表現(xiàn)在對經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整規(guī)定的下限做出了限制。當(dāng)投標(biāo)商降低經(jīng)濟(jì)價格調(diào)整上限，其標(biāo)的評估基礎(chǔ)應(yīng)該與未減少上限的標(biāo)的評估基礎(chǔ)一致，但是，評估后，如果具有更低上限的投標(biāo)商將要被授予合同，那么其更低的價格應(yīng)該反應(yīng)在中標(biāo)文件中。

同等低價的處理

《美國聯(lián)邦政府采購條例》14.408-6中規(guī)定了經(jīng)上述評標(biāo)后情況相同的處理辦法：

（1） 當(dāng)兩個或兩個以上低價標(biāo)在所有方面都相同時，合同應(yīng)以下列順序進(jìn)行評判：同時涉及小型商業(yè)和勞動力密集地區(qū)；涉及其他小型商業(yè)；涉及其他商業(yè)。

（2） 如果適用上述條款后仍有兩個或兩個以上投標(biāo)保持一致，評標(biāo)順序應(yīng)由抽簽決定，如果時間允許，涉及的投標(biāo)者應(yīng)該被給予參與抽簽的機(jī)會，抽簽應(yīng)該有至少3個見證人，而且合同文件應(yīng)記錄見證人和監(jiān)督人的姓名和地址。

(3) 當(dāng)供應(yīng)商是通過具有上述條款中的優(yōu)先事項(xiàng)而獲得采購合同時，合同官員應(yīng)在合同中包含一個書面協(xié)議，規(guī)定締約者將以符合優(yōu)先事項(xiàng)的方式履行合同，這些優(yōu)先事項(xiàng)打破了旗鼓相當(dāng)?shù)木置婊蛘呤雇稑?biāo)者避免了通過抽簽方式定標(biāo)。

美國雖然對最低評標(biāo)價法作了詳細(xì)的規(guī)定但仍然無法克服其本身固有的缺陷即適用范圍有限，其僅僅考慮價格相關(guān)的因素而忽略了對性能、質(zhì)量等相關(guān)要素的考量，最終的合同履行結(jié)果很可能不是對政府最有利的，美國認(rèn)識到了這個問題，所以逐漸采用嚴(yán)格的協(xié)商方式以確保全面考慮招標(biāo)項(xiàng)目的各項(xiàng)因素，實(shí)現(xiàn)公共利益的最大化。（作者系南開大學(xué)法學(xué)院2008級本科生）