不該有的歧視待遇

【案例解讀·案例七】

不該有的歧視待遇

招標(biāo)文件中不得以資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件對中小企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇

【案情概述】

20××年10月，某單位T管理局委托H招標(biāo)公司進行“高防偽證書制作”服務(wù)項目采購工作。由于目前辦假證活動泛濫，T管理局此前曾多次接到舉報或在業(yè)務(wù)檢查中發(fā)現(xiàn)有人違法使用假證書，因此，T管理局對此次新的證書制作服務(wù)采購工作高度重視，在采購開始前專門咨詢了國內(nèi)證書防偽領(lǐng)域的專家，并在專家指導(dǎo)下在采購需求中規(guī)定了較高的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。同時，T管理局還要求專家提供了幾家國內(nèi)從事防偽證書制作業(yè)務(wù)的技術(shù)水平較高的大公司名單。H招標(biāo)公司接受委托后，T管理局將自己的擔(dān)心和前期調(diào)研的情況與H招標(biāo)公司進行了溝通，要求H招標(biāo)公司按照T管理局前期確定的采購需求編制招標(biāo)文件，并且提出為了保證采購的效果，要對投標(biāo)人的資格提出較高的要求，一定要保證中標(biāo)人是技術(shù)過硬、信譽良好、管理規(guī)范的大公司。

10月底，H招標(biāo)公司按照T管理局的要求，編制完成了招標(biāo)文件，并得到T管理局的確認。隨后，H招標(biāo)公司依法進行了發(fā)布招標(biāo)公告、發(fā)售招標(biāo)文件、接受投標(biāo)人遞交投標(biāo)文件、抽取專家、組織開標(biāo)、組織評標(biāo)委員會進行評標(biāo)等工作，評標(biāo)委員會經(jīng)過評審，推薦投標(biāo)人D公司為排名第一的中標(biāo)候選供應(yīng)商。H招標(biāo)公司在獲得T管理局對采購結(jié)果的確認后，發(fā)布了中標(biāo)公告。

12月初，財政部門收到A公司的舉報，舉報稱，此次采購存在不正當(dāng)限制投標(biāo)人的情形，采購結(jié)果有失公正，要求財政部門對此項目進行調(diào)查，并依法作出處理處罰。

【調(diào)查情況】

本案的焦點問題是，采購中是否存在以不正當(dāng)理由限制投標(biāo)人的情形。為此，財政部門調(diào)取了本項目的招標(biāo)公告、招標(biāo)文件等材料。調(diào)查發(fā)現(xiàn),招標(biāo)公告及招標(biāo)文件中對于投標(biāo)人的資格要求存在如下內(nèi)容：投標(biāo)人“注冊資金不低于2000萬元”、“投標(biāo)前三年每年度營業(yè)收入不低于2000萬元”、投標(biāo)人正式員工“不得低于100人”等。為避免案件處理中出現(xiàn)疏漏，財政部門根據(jù)文件中發(fā)現(xiàn)的問題又對T管理局和H招標(biāo)公司進行了詢問。詢問中T管理局表示，他們只是要求中標(biāo)人必須是技術(shù)過硬，信譽良好的大公司，至于具體標(biāo)準(zhǔn)，是由H招標(biāo)公司確定的；H招標(biāo)公司反映，為了能實現(xiàn)T管理局提出的必須由證書制作行業(yè)內(nèi)大公司中標(biāo)的要求，H招標(biāo)公司通過市場調(diào)研，確定了比較合理的資格標(biāo)準(zhǔn)，對投標(biāo)人的注冊資金、營業(yè)收入和公司規(guī)模等提出了一定的要求，這樣既能保證投標(biāo)人是具有一定實力的大公司，也能保證投標(biāo)人數(shù)量較多，能夠構(gòu)成充分競爭。

【問題分析及處理情況】

本案中，采購人和采購代理機構(gòu)確實存在不當(dāng)之處，對投標(biāo)人進行了不正當(dāng)限制。政府采購的一項基本原則是公平公正，即在采購中，要公平公正地對待所有投標(biāo)人，不得對某些投標(biāo)人進行歧視、也不得對某些投標(biāo)人進行特殊照顧。反映在具體操作上，一是招標(biāo)文件中不得存在歧視投標(biāo)人的條款，例如不得要求或者標(biāo)明特定的投標(biāo)人或者產(chǎn)品、不得設(shè)置地域限制或者規(guī)模限制；二是在評標(biāo)時要按照統(tǒng)一明確的標(biāo)準(zhǔn)進行評審，不得對投標(biāo)人區(qū)別對待，有所傾向。此外，政府采購有一項基本政策是促進中小企業(yè)發(fā)展，近年來國家相關(guān)部門為了進一步促進這一政策的落實，也頒布了十分具有可操作性的文件，其要求中即包括“政府采購活動不得以注冊資本金、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應(yīng)商的規(guī)模條件對中小企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇”的內(nèi)容，這也與《政府采購法》所要求的“不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”的原則相呼應(yīng)。本案中，招標(biāo)文件中對投標(biāo)人作出“注冊資金不低于2000萬元”、“投標(biāo)前三年的每年度營業(yè)收入不低于2000萬元”，“不得低于100人”等要求，明顯是對注冊資本較少、營業(yè)收入較低、從業(yè)人員不多的中小企業(yè)進行了限制，不符合政府采購公平公正的原則，有違政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展的政策，是對中小企業(yè)的歧視。

因此，財政部門認為：《政府采購法》第22條第二款規(guī)定，“采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇?！薄墩少徹浳锖头?wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部第18號令，以下簡稱18號令）第21條規(guī)定，“招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的投標(biāo)人或者產(chǎn)品，以及含有傾向性或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容?！薄墩少彺龠M中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》（財庫〔2011〕181號）第3條規(guī)定，“任何單位和個人不得阻撓和限制中小企業(yè)自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場，政府采購活動不得以注冊資本金、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應(yīng)商的規(guī)模條件對中小企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇?！北景钢姓袠?biāo)公告和招標(biāo)文件中關(guān)于投標(biāo)人資格的要求，明顯違反了上述規(guī)定。

《政府采購法》第71條規(guī)定，“采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報：……（四）以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的。”18號令第68條規(guī)定，“招標(biāo)采購單位有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，給予警告，可以按照有關(guān)法律規(guī)定并處罰款，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)依法給予處分，并予通報：……（四）以不合理的要求限制或者排斥潛在投標(biāo)供應(yīng)商，對潛在投標(biāo)供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇，或者招標(biāo)文件指定特定的供應(yīng)商、含有傾向性或者排斥潛在投標(biāo)供應(yīng)商的其他內(nèi)容的?！本C上，財政部門對本案作出處理決定，決定采購活動違法，并對采購人和采購代理機構(gòu)給予了警告的行政處罰。

（德海）

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