總公司、分公司、子公司招投標(biāo)那些事兒（三）

總公司、分公司、子公司招投標(biāo)那些事兒（三）

■ 本報(bào)記者 昝妍

問(wèn)題

總公司中標(biāo)能否委托分公司簽訂合同、履行合同？

回答

依照《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱“87號(hào)令”）第七十三條：“采購(gòu)人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)。政府采購(gòu)合同的履行、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等適用《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）?！薄逗贤ā返诰艞l：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同?！币虼丝梢越忉尀?，中標(biāo)總公司可以委托代理人訂立（簽訂）合同。前提是，代理人具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。那分公司是否具備以上能力？

北京市隆安律師事務(wù)所律師楊曉波向記者介紹道，民事主體資格可以稱為民事主體能力。其具體的法律含義是：民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。法律將民事主體能力分為兩個(gè)種類，即民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格；民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。我國(guó)目前對(duì)民事主體的基本認(rèn)定是隨著《民法通則》的頒布和實(shí)施而形成的，《民法通則》中民事主體分為自然人和法人，沒(méi)有就非法人組織的民事資格提出解決方案，因此分公司的民事主體資格也未相應(yīng)明確。

但根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第四十八條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第四十條指出:“民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)……”依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第四十七條：“公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記……分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》……”可見(jiàn)，分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，并且可以合法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。通過(guò)以上所述，分公司的民事主體資格是合法的，也就是分公司具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。因此，只要有總公司授權(quán)，分公司可以簽訂政府采購(gòu)合同。

那總公司中標(biāo)能委托分公司履約合同嗎？上海市政府采購(gòu)中心副主任徐舟接受記者采訪時(shí)表示，在政府采購(gòu)實(shí)踐中，除了少數(shù)特定的壟斷行業(yè)外，絕大多數(shù)項(xiàng)目招標(biāo)文件是注明不接受分公司等分支機(jī)構(gòu)投標(biāo)的，要求必須是總公司來(lái)投標(biāo)。如果是總公司投標(biāo)，最后讓分公司來(lái)履行合同，這種情況招標(biāo)文件中最好要予以明確，這是出于對(duì)采購(gòu)人合法權(quán)益的保護(hù)，這種情況應(yīng)該沒(méi)問(wèn)題。特別是分公司在政府采購(gòu)項(xiàng)目執(zhí)行的所在地，而總公司卻不在時(shí)，考慮到服務(wù)的屬地化，項(xiàng)目由當(dāng)?shù)氐姆止咎峁┓?wù)肯定更加便捷。但是需要說(shuō)明的是，總公司投標(biāo)，中標(biāo)后讓分公司來(lái)履行合同，合同主體還是總公司，履約過(guò)程中如果出現(xiàn)問(wèn)題，承擔(dān)責(zé)任的也是總公司。

楊曉波律師也表示，分公司履行合同，在法律意義上講就是公司履行合同。公司中標(biāo)后委托分公司履約合同這一行為符合“87號(hào)令”第七十三條“采購(gòu)人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)”的規(guī)定。因此，在總公司授權(quán)委托書(shū)等相關(guān)手續(xù)完備后，分公司履行政府采購(gòu)合同的行為從法律角度講是有效的，但該采購(gòu)合同的法律責(zé)任需由總公司承擔(dān)。

相關(guān)法律

《中華人民共和國(guó)合同法》

第九條 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。

《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）

第七十三條 采購(gòu)人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)。

政府采購(gòu)合同的履行、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等適用《中華人民共和國(guó)合同法》。

第七十四條 采購(gòu)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)采購(gòu)項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收。采購(gòu)人可以邀請(qǐng)參加本項(xiàng)目的其他投標(biāo)人或者第三方機(jī)構(gòu)參與驗(yàn)收。參與驗(yàn)收的投標(biāo)人或者第三方機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)作為驗(yàn)收書(shū)的參考資料一并存檔。

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