政采合同成立的依據(jù)

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政采合同成立的依據(jù)

正如何紅峰老師在水利工程招標(biāo)項目結(jié)算依據(jù)糾紛案中所提及的，關(guān)于招投標(biāo)合同成立時間的判定一直存有爭議。對此，何老師給予了一定的解釋。

事實上，本報此前刊發(fā)的《“雙視角”下的投標(biāo)有效期法律分析（上）》對這一問題進(jìn)行過更為詳細(xì)的回答。

在《“雙視角”下的投標(biāo)有效期法律分析（上）》中，作者林日清認(rèn)為，中標(biāo)通知書發(fā)出且到達(dá)中標(biāo)供應(yīng)商時，合同即成立，這一觀點也同何紅峰老師的想法不謀而合。

具體來講，林日清指出，在對投標(biāo)有效期展開分析之前，需先厘清招標(biāo)投標(biāo)活動中相關(guān)程序節(jié)點在合同訂立過程中的法律性質(zhì)。招標(biāo)是締結(jié)合同的特殊程序，但仍遵循“要約邀請—要約—承諾”的方式。根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）的定義，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。因此，招標(biāo)公告和招標(biāo)文件系要約邀請，旨在吸引眾多潛在的投標(biāo)人向招標(biāo)人發(fā)出訂立合同的意思表示。投標(biāo)人提交投標(biāo)文件（即要約），而后經(jīng)評選程序最終確定中標(biāo)候選人，招標(biāo)人向中標(biāo)供應(yīng)商發(fā)出中標(biāo)通知書（即承諾）。至此雙方達(dá)成合意，合同成立。

關(guān)于合同成立的時間節(jié)點，有觀點認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第四十四條的規(guī)定“政府采購合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”，以及《合同法》第三十二條的規(guī)定“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立”，故認(rèn)為招標(biāo)人向中標(biāo)供應(yīng)商發(fā)出中標(biāo)通知書時合同尚未成立，須待雙方根據(jù)中標(biāo)通知書簽訂政府采購書面合同時才算合同成立。

林日清認(rèn)為，根據(jù)《政府采購法》第四十六條?“采購人與中標(biāo)、成交供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)、成交通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同”的規(guī)定，可以看出，投標(biāo)人和中標(biāo)供應(yīng)商簽訂的書面合同，不可背離招標(biāo)公告和投標(biāo)文件約定的實質(zhì)性條款，其本質(zhì)上是對先前雙方達(dá)成合意的內(nèi)容，在避免違反實質(zhì)性條款從而產(chǎn)生根本性違約的前提下，進(jìn)行的明確及細(xì)化，并非重新達(dá)成合意。

此外，《合同法》第一百七十二條規(guī)定“招標(biāo)投標(biāo)買賣的當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)以及招標(biāo)投標(biāo)程序等，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”。故處理招標(biāo)領(lǐng)域有關(guān)問題，應(yīng)基于《政府采購法》等具體法律領(lǐng)域以確定合同成立以及生效的節(jié)點，不應(yīng)單純機(jī)械套用《合同法》有關(guān)書面合同生效的規(guī)定。招標(biāo)過程中發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同屬兩個先后的時間節(jié)點，是為了依法給予有關(guān)當(dāng)事人對中標(biāo)結(jié)果提起權(quán)利救濟(jì)的時間，這也是通過招標(biāo)締造合同與一般合同締結(jié)方式的重大區(qū)別。

綜上，根據(jù)《合同法》承諾生效時合同即成立的規(guī)定，在中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)供應(yīng)商時合同就已經(jīng)成立。

合同的成立不等同于合同生效，待到書面合同簽訂時，合同方才生效。關(guān)于合同生效時間點的認(rèn)定，林日清在其文章中表示，在招標(biāo)程序中，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書時，雖已經(jīng)和中標(biāo)候選人雙方達(dá)成合意，合同于此時成立。但該合同生效的條件尚未形成，只有當(dāng)招標(biāo)程序結(jié)束后且中標(biāo)結(jié)果未改變，即合同成立并滿足法律法規(guī)所規(guī)定的強(qiáng)制性條件時才正式生效。

根據(jù)《政府采購法》及其實施條例、《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號）等相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的質(zhì)疑、投訴制度，相關(guān)供應(yīng)商如認(rèn)為采購文件、采購過程、中標(biāo)或者成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)提出質(zhì)疑。對質(zhì)疑答復(fù)不滿或未按期收到答復(fù)的，可向具有監(jiān)督管理職能的財政部門提起投訴。若財政部門經(jīng)投訴處理或監(jiān)督檢查程序，發(fā)現(xiàn)足以認(rèn)定原中標(biāo)結(jié)果無效的情形，則可能會改變中標(biāo)結(jié)果，導(dǎo)致原中標(biāo)通知書無效。在招標(biāo)投標(biāo)法律體系下也有相應(yīng)的異議和投訴的處理程序。

據(jù)此，通過招標(biāo)締結(jié)合同的核心流程為：招標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)公告（要約邀請），投標(biāo)人提交投標(biāo)文件（發(fā)出要約）。經(jīng)評標(biāo)程序最終確定中標(biāo)供應(yīng)商，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書表示同意要約（承諾），雙方達(dá)成合意，此時合同成立，但未生效。相關(guān)供應(yīng)商對于招標(biāo)結(jié)果可能提起質(zhì)疑、投訴，在質(zhì)疑、投訴處理或監(jiān)督檢查程序結(jié)束后，招標(biāo)程序完成。原中標(biāo)通知書可能因質(zhì)疑投訴處理或監(jiān)督檢查程序而歸于無效，進(jìn)而可能會發(fā)出新的中標(biāo)通知書。根據(jù)此時確定生效的中標(biāo)通知書，雙方簽訂書面合同，合同生效。

綜合兩篇文章的觀點，關(guān)于招投標(biāo)合同成立時間的判定，兩位作者更傾向于認(rèn)為，中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)供應(yīng)商時合同已然成立。盡管這一答案并非實踐的“終極”觀點，但仍給予了政府采購實務(wù)“重量級”的參考價值，也歡迎讀者朋友們針對這一問題提出自己的看法。

（文字/楊文君）

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