準(zhǔn)確把握投標(biāo)、履約和質(zhì)量保證金

【來自實(shí)踐】

準(zhǔn)確把握投標(biāo)、履約和質(zhì)量保證金

■ 秦志龍

在政府采購與招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域，經(jīng)常使用的保證金通常有以下3種，即投標(biāo)保證金、履約保證金、質(zhì)量保證金，本文就談?wù)勥@些保證金的定義、作用及其收取的那些事。

定義

投標(biāo)保證金是指投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求向招標(biāo)人出具的，以一定金額表示的投標(biāo)責(zé)任擔(dān)保。其實(shí)質(zhì)是為了避免因投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)隨意撤回、撤銷投標(biāo)或中標(biāo)后不能提交履約保證金和簽署合同等行為而給招標(biāo)人造成損失。

履約保證金是指為合同的履行所提供的一種資金保證。并在雙方合同到期或者依法解除時(shí)才予以退還。履約保證金不同于定金，履約保證金的目的是擔(dān)保供應(yīng)商完全履行合同，主要擔(dān)保工期和質(zhì)量與合同相符的約定。

質(zhì)量保證金是為了擔(dān)保產(chǎn)品的質(zhì)量，由供應(yīng)商向采購人預(yù)先支付的一定數(shù)額的金錢，在項(xiàng)目竣工驗(yàn)收或貨物驗(yàn)收交付使用后，從應(yīng)付的項(xiàng)目或貨物錢款中預(yù)留的用以維修產(chǎn)品在保修期限和保修范圍內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷的資金。當(dāng)質(zhì)量保證期屆滿而產(chǎn)品無質(zhì)量問題時(shí)，采購人應(yīng)將該筆保證金退還給供應(yīng)商。

作用

政府采購及招標(biāo)投標(biāo)是一項(xiàng)嚴(yán)肅的、需遵循有關(guān)法律規(guī)定的活動(dòng)，招標(biāo)人的招標(biāo)是一種要約邀請(qǐng)行為，投標(biāo)人作為要約人，向招標(biāo)人（要約邀請(qǐng)方）遞交投標(biāo)文件之后，即意味著響應(yīng)招標(biāo)人發(fā)出的要約邀請(qǐng)。在投標(biāo)文件遞交截止時(shí)間至招標(biāo)人確定中標(biāo)人的這段時(shí)間內(nèi)，投標(biāo)人不能要求退出競(jìng)標(biāo)或者修改投標(biāo)文件；而一旦招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，作出承諾，則合同宣告成立，中標(biāo)的投標(biāo)人必須接受，并受到約束。否則，投標(biāo)人就要承擔(dān)合同訂立過程中的締約過失責(zé)任，就要承擔(dān)投標(biāo)保證金被招標(biāo)人沒收的法律后果。這實(shí)際上也是對(duì)投標(biāo)人違背誠實(shí)信用原則的一種懲罰。因此，投標(biāo)保證金能夠?qū)ν稑?biāo)人的投標(biāo)行為產(chǎn)生約束作用，以保證招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的嚴(yán)肅性，這是投標(biāo)保證金最基本的作用。

投標(biāo)保證金對(duì)投標(biāo)人的約束作用是有一定時(shí)間限制的，這一時(shí)間即是投標(biāo)有效期。如果超出了投標(biāo)有效期，則投標(biāo)人不對(duì)其投標(biāo)的法律后果承擔(dān)任何義務(wù)。所以，投標(biāo)保證金只是在一個(gè)明確的期限內(nèi)保持有效，從而可以防止招標(biāo)人無限期地延長(zhǎng)定標(biāo)時(shí)間，影響投標(biāo)人的經(jīng)營決策與合理調(diào)配自己的資源。

履約保證金強(qiáng)調(diào)的是保證采購人或投資者的利益，當(dāng)中標(biāo)、成交供應(yīng)商違約時(shí)，采購人可以要求中標(biāo)、成交供應(yīng)商承擔(dān)賠償責(zé)任，沒收其履約保證金。采購人必須在采購文件中明確約定中標(biāo)、成交供應(yīng)商需提交履約保證金，如此，該項(xiàng)條款方為有效，如果采購文件中沒有明確約定此項(xiàng)內(nèi)容，在成交結(jié)果確定后則不得追加。這就維護(hù)了政府采購中要約的真實(shí)性和響應(yīng)供應(yīng)商的權(quán)益，因此，履約保證金具有選擇性。

質(zhì)量保證金的作用比較簡(jiǎn)單，就是擔(dān)保買賣合同標(biāo)的物的質(zhì)量，保障合同的適當(dāng)履行及產(chǎn)品質(zhì)量。

根據(jù)政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，投標(biāo)保證金一般為投標(biāo)價(jià)的1—2%；履約保證金和質(zhì)量保證金一般為合同金額的5—10%。

收取

各種保證金的收取方式除現(xiàn)金外，還可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票?！蛾P(guān)于促進(jìn)政府采購公平競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財(cái)庫〔2019〕38號(hào)）對(duì)保證金的收取和退還進(jìn)行了規(guī)范。明確“采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)允許供應(yīng)商自主選擇以支票、匯票、本票、保函等非現(xiàn)金形式繳納或提交保證金。收取投標(biāo)（響應(yīng)）保證金的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)約定的到賬（保函提交）截止時(shí)間應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)（響應(yīng)）截止時(shí)間一致，并按照規(guī)定及時(shí)退還供應(yīng)商。收取履約保證金的，應(yīng)當(dāng)在采購合同中約定履約保證金退還的方式、時(shí)間、條件和不予退還的情形，明確逾期退還履約保證金的違約責(zé)任。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)不得收取沒有法律法規(guī)依據(jù)的保證金”。

上海市政府采購中心從2009年開始逐步取消了投標(biāo)保證金的收取，在《關(guān)于促進(jìn)政府采購公平競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)化營商環(huán)境的通知》頒布后，又基本取消了質(zhì)量保證金的收取，目前僅根據(jù)采購人意愿收取履約保證金，收取履約保證金一般做到以下幾點(diǎn)：一是建議采購人盡量不收或少收，二是在招標(biāo)文件中明確是否收取及收取比例，三是收取比例最高不大于合同金額的10%，四是建議采購人盡量采用銀行保函方式收取。

當(dāng)然，采用銀行保函方式收取保證金的做法對(duì)大中型企業(yè)是比較有利的（只需要在銀行授信額度內(nèi)開具，對(duì)企業(yè)自有資金不產(chǎn)生任何影響，即提高企業(yè)的資金使用效率），而對(duì)小微企業(yè)或沒有獲得銀行授信額度的企業(yè)反而是負(fù)擔(dān)。因?yàn)檫@些企業(yè)為了辦理銀行保函除了要支付不少的手續(xù)費(fèi)外，還要花費(fèi)很多的時(shí)間和精力，而且銀行還要鎖定企業(yè)與所開具保函的等額資金，所以現(xiàn)在有許多小微企業(yè)更愿意使用簡(jiǎn)潔明了的支票或現(xiàn)金。

（作者單位：上海市政府采購中心）

小編有話說

本文最后談及了保證金收取的方式，并提出了使用銀行保函的利與弊。實(shí)際上，《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例＜釋義＞》（以下簡(jiǎn)稱《釋義》）在投標(biāo)保證金收取方式方面也做過解釋：國務(wù)院《現(xiàn)金管理暫行條例》和中國人民銀行《現(xiàn)金管理暫行條例實(shí)施細(xì)則》都規(guī)定，現(xiàn)金只能在規(guī)定的使用范圍和小額資金的結(jié)算中使用，其他結(jié)算要用銀行轉(zhuǎn)賬方式進(jìn)行。投標(biāo)保證金從資金的使用范圍看，不屬于可以采用現(xiàn)金方式結(jié)算的范圍，從金額上看絕大部分都屬于大額資金，因此從國家現(xiàn)金管理規(guī)定角度看，投標(biāo)保證金要用非現(xiàn)金方式提交。另外，用現(xiàn)金方式提交投標(biāo)保證金還存在管理風(fēng)險(xiǎn)和道德風(fēng)險(xiǎn)。允許投標(biāo)保證金使用現(xiàn)金，不利于防范圍標(biāo)串標(biāo)，保證金容易被挪用侵占。同時(shí)，攜帶大量現(xiàn)金本身也不安全，從防范風(fēng)險(xiǎn)的角度也應(yīng)當(dāng)避免使用現(xiàn)金。

此外，《釋義》還明確，在一些情況下，如投標(biāo)保證金數(shù)額較大，或擔(dān)保機(jī)構(gòu)對(duì)投標(biāo)人提供優(yōu)惠擔(dān)保等，采用保函的方式提交投標(biāo)保證金有利于投標(biāo)人降低投標(biāo)成本，因此，保函被規(guī)定為投標(biāo)保證金的提交方式之一。

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