生產(chǎn)廠家授權能否作為評審因素？

【實務探討】

生產(chǎn)廠家授權能否作為評審因素？

■ 張志軍

案情概述

某年10月，某大學采用招標方式采購一批筆記本電腦，該項目采購文件中有如下規(guī)定：簽訂供貨合同時，中標供應商須提供原生產(chǎn)廠商對本項目所投產(chǎn)品的供貨確認函原件，如中標人不能承諾按時提供或屆時未能提供，采購人可取消其中標資格并向財政部門報告。評標辦法中將該要求作為星號條款，要求供應商做出實質(zhì)性響應，否則將做無效投標處理。

在評標過程中，評審專家針對上述要求出現(xiàn)了意見分歧。

一種意見認為，《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）（以下簡稱“87號令”）第十七條規(guī)定：“采購人、采購代理機構不得將投標人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標人實行差別待遇或者歧視待遇?！痹摲l禁止將生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等條件作為國內(nèi)貨物采購項目的資格要求。本項目采購人在評審因素中要求供應商承諾在簽訂中標合同前須提供生產(chǎn)廠家供貨確認函，且作為評判投標是否有效的實質(zhì)性條款，在項目評審過程中，實質(zhì)性條款的性質(zhì)等同于資格條件要求，均為判斷投標是否有效的直接依據(jù)。因此，采購文件的這一規(guī)定違背了財政部87號令的相關規(guī)定，屬于對投標人實行差別待遇或者歧視待遇的情形，違反政府采購法律禁止的強制性規(guī)定，應當依據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第四十一條的規(guī)定停止評審。

另一種意見認為，87號令第十七條禁止將生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等條件作為國內(nèi)貨物項目的資格要求，但未禁止把生產(chǎn)廠家授權等條件作為評審因素。本項目在招標過程中，只是要求供應商作出如下承諾：一旦在本項目中標，簽訂合同時須提供原生產(chǎn)廠商對本項目所投產(chǎn)品的供貨確認函原件。根據(jù)“法無禁止皆可為”的適用原則，招標文件的這一規(guī)定未違反財政部87號令第十七條的規(guī)定，不屬于對投標人實行差別待遇或者歧視待遇的情形，評審活動應當依法繼續(xù)進行。

探討分析

第一，認為“可以把廠家授權作為評審因素”的觀點值得商榷。87號令第十七條規(guī)定：“采購人、采購代理機構不得將投標人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標人實行差別待遇或者歧視待遇?！币罁?jù)這一規(guī)定，政府采購貨物招標項目，采購人或采購代理機構不得以生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等作為資格要求，但該法條未禁止把生產(chǎn)廠家授權、承諾、證明、背書等作為評審因素。一些從業(yè)人員從法條的表述得出了可以把廠家授權作為評審因素的結論。

實際上，這一結論是值得商榷的。

是否可以設置為評審因素，不能僵化地搬用法律法規(guī)條文就得出結論。根據(jù)《實施條例》第二十條的規(guī)定，采購文件中“設定的資格、技術、商務條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關”的，屬于以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇，被法律所禁止。因此，針對某個特定的采購項目而言，生產(chǎn)廠家的授權是否可以作為評審因素，還需結合《實施條例》第二十條的規(guī)定，看該要求是否與項目的具體特點和實際需要相適應，或者是否與合同履行有關。

第二，生產(chǎn)廠家授權是否可以作為評審因素應視項目特點而定。上述項目要求供應商在響應文件中作出承諾，保證中標合同簽訂前，須提供生產(chǎn)廠商授權書原件，否則將作無效投標處理。這一規(guī)定本質(zhì)上是將生產(chǎn)廠家的授權作為評審因素。如前所述，這一要求是否合理應視項目的具體特點而定。以電腦采購數(shù)量為例，假設本項目采購電腦的數(shù)量較少（如只采購20臺等），生產(chǎn)廠家的授權與本采購項目的具體特點和合同履行無關，如采購人把生產(chǎn)廠家授權作為評審因素，應屬于以不合理條件對供應商實行差別或歧視待遇；假設該項目采購電腦的數(shù)量較多（如一次性采購15000臺等），采購人出于對經(jīng)銷商能否在短期內(nèi)組織到如此大批量貨源的顧慮，在采購文件要求經(jīng)銷商提供生產(chǎn)廠家授權以保證采購合同如期完全履行，該評審因素與合同履行直接相關，不應認為采購人在以不合理條件排斥和限制供應商。

（作者單位：上海百通項目管理咨詢有限公司）

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