合同履行存在瑕疵，采購人提起訴訟終止合同，但為何敗訴？

【以案說法】

合同履行存在瑕疵，采購人提起訴訟終止合同，但為何敗訴？

■本報記者 昝妍

我國現(xiàn)有法律框架下，政府采購合同終止的依據(jù)主要為政府采購法第五十條，即政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益的，雙方當事應當變更、中止或者終止合同。但有“關損害國家利益和社會公共利益”界定問題復雜，舉證難，實操中難以把握。另外，在我國現(xiàn)行法律制度下，未強制規(guī)定財政部門行使政府采購合同終止的審批權(quán)，實踐中部分采購人和供應商通過合同約定的方式將合同終止權(quán)交由財政部門，如此做法是否合規(guī)？將合同終止權(quán)交由財政部門后，是否影響采購雙方當事人對終止合同的訴訟權(quán)利？這些問題困擾著從業(yè)者。記者通過對涉及這些問題的某一案例進行梳理，并邀請業(yè)內(nèi)人士進行探討，供讀者參考。

案情回顧

A醫(yī)院（原告）與B設備公司（被告）簽訂了一份政府采購合同。合同中約定，A通過公開招標，并經(jīng)評標委員會評定，確定B為中標人，向B購買一臺口腔數(shù)字全景X光機。買賣雙方在合同一般條款中約定，提交貨物的技術規(guī)范應與招標文件規(guī)定的技術規(guī)范和技術規(guī)范附件及其投標文件的技術規(guī)范偏差表相一致。貨物運抵現(xiàn)場后，A應在7日內(nèi)組織驗收。如B違約的情況下，A醫(yī)院經(jīng)同級政府采購監(jiān)督管理機關審批后，可向B發(fā)出書面通知，部分或全部終止合同。

雙方簽訂合同后，B將貨物送至A處，且B對貨物進行現(xiàn)場安裝及調(diào)試，并對A醫(yī)院的工作人員進行了貨物的基本使用培訓。培訓后，A向B提出，拒絕繼續(xù)安裝設備，并將B已交付的設備進行了封存。隨后A向B發(fā)出終止政府采購合同的通知書。原因為，B所供設備在安裝調(diào)試后發(fā)現(xiàn)該設備無技術規(guī)格表中所列20、21、22項性能，并且無DICOM標準協(xié)議接口，不能滿足PACS系統(tǒng)接人需要，與A醫(yī)院現(xiàn)有數(shù)字化口內(nèi)片機及干式激光打印機不能兼容。

收到終止政府采購合同的通知書后，B向A發(fā)函答復稱，B的投標產(chǎn)品在增加軟件和相關插件后可以解決A提出的前述四點問題。同時，B已經(jīng)將醫(yī)院的信息提供給了貨物生產(chǎn)廠家，并訂購了所有貨物所需的插件。隨后，A將《關于口腔數(shù)字全景X光機情況說明》《關于口腔數(shù)字全景X光機情況說明（二）》交到A醫(yī)院所在地同級財政部門，在未得到同級財政部門同意終止合同的審批意見前，在當?shù)厝嗣穹ㄔ簩提起訴訟。

原告與被告的爭議焦點

本案中采購人與中標供應商爭議的焦點問題在于，B設備公司的行為是否已構(gòu)成根本違約；雙方簽訂的政府采購合同是否滿足終止條件。

A醫(yī)院觀點：A所購買的設備為醫(yī)用產(chǎn)品，B提供的設備實際性能與合同及投標文件中所書的技術規(guī)范嚴重不符，B的行為影響社會公眾利益并構(gòu)成違約，雙方簽訂的政府采購合同應終止。

B設備公司觀點：B并未違約，A醫(yī)院提出政府采購合同終止的理由不合理，具體原因如下。第一，合同履行期內(nèi)，B依照合同約定交付了主要設備，并組織人員對A進行了設備的使用培訓。同時，B在供貨期內(nèi)及時向設備生產(chǎn)廠家訂購了實現(xiàn)設備全部功能所需要的軟件及相關插件，具有履約誠意。第二，A在供貨履行期限屆滿前，將放置設備的門封鎖，阻止B繼續(xù)安裝設備，阻礙實現(xiàn)合同目的，A的行為具有過錯。第三，盡管A認為B安裝的設備與合同約定的型號不一致，并且通過增加軟件及插件無法實現(xiàn)合同要求的幾項功能，但A并未提交相關證據(jù)證明A結(jié)論的科學性、正確性。

案件結(jié)果

政府采購法第五十條有明確規(guī)定：“政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益的，雙方當事人應當變更、中止或者終止合同。”法院認為，由于A與B在合同中約定，合同的終止需要同級財政部門審批同意。該條款是雙方當事人在合同中明確約定的違約終止合同的條款，是當事人的真實意思表示，對雙方具有約束力，雙方均應遵守。雖然，A向同級政府采購監(jiān)督管理機關提交了兩份情況說明及申請書，但其并未得到財政部門明確表示同意終止合同的審批意見。此外，A也未能證明B通過增加軟件及插件不能滿足合同中功能，合同繼續(xù)履行將損害國家和社會公共利益。因此，法院認為，A要求終止合同的依據(jù)不足，依據(jù)政府采購法的規(guī)定，對A要求終止合同的訴訟請求不予支持。A敗訴。

案情分析

由上可以看出，法院以采購人要求終止合同的依據(jù)不足，判定原告敗訴，判定依據(jù)和判定結(jié)果不存爭議。但本案中還涉及到兩個關鍵問題還須明晰：第一，政府采購合同的終止過程中的實體性問題，即B設備公司所供應的設備是否符合合同約定。第二，行使政府采購合同終止權(quán)的主體問題。

從是否達到終止合同標準的角度分析。B提供的設備雖然符合合同中對于設備型號的要求，但是不能直接滿足合同中，采購設備須滿足的幾項技術、規(guī)格要求。B在合同履行過程中確實存在瑕疵，也就是說違反了買賣雙方所簽訂的政府采購合同中對于設備性能的約定。但是，該瑕疵可以通過增加軟件及插件后方可實現(xiàn)，且實現(xiàn)該功能并不影響設備的正常功能發(fā)揮。雙方繼續(xù)履行該合同，不損害國家利益和社會公共利益。從本案的判定結(jié)果可知，法院從實體的角度予以論述，駁回了A終止合同的請求。

從行使合同終止權(quán)的主體角度分析。首先，要明確的是A、B雙方是否可以將政府采購合同終止的權(quán)利交由第三方，也就是本案中的同級財政部門行使。法院認為，本案的政府采購合同中A、B對于終止合同的程序進行了限制性規(guī)定，該規(guī)定并非排除了A的合同終止權(quán)，而是依據(jù)政府采購特殊的行政屬性，對于合同終止等合同履行中的重大事項作出特別約定，要求同級財政部門審查同意后方可提出終止。這一約定符合政府采購的相關原理和基本流程，且雙方當事人均在合同中予以認可，故法院在審查中也認可了財政部門有權(quán)行使合同終止權(quán)的約定。其次，如本案合同所約定的，同級財政部門有權(quán)行使合同終止權(quán)，且尚未審批合同終止，那么A是否還有權(quán)向法院起訴終止合同？北京德恒律師事務所律師張鼎城認為，理論上，A作為政府采購合同的一方當事人，有權(quán)就該合同履行過程中出現(xiàn)的問題提起訴訟。合同中雖然約定，同級財政部門審批合同終止事項。但該約定只是說A在財政部門未審批前不能終止合同，并沒有排除A提起終止合同的訴訟權(quán)利。最后，訴訟過程中，如果法院審理查明，合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益，法院是否可以在財政部門尚未審批的情況下，依職權(quán)終止合同。北京市中策律師事務所律師李福來認為，本案合同中盡管規(guī)定了同級財政部門對合同終止的權(quán)利，但該約定是雙方當事人對于合同履行中一方權(quán)利行使過程中的約定。該約定如果與國家利益和社會公共利益沖突，則法院有權(quán)直接支持原告提出的終止合同要求。

由案所思

由本案的判定結(jié)果和案件分析，可以看出，在現(xiàn)有制度框架下，政府采購合同的終止和變更實操難度大。特別是對有關損害國家利益和社會公共利益的界定政府采購雙方當事人較難把握。另外，現(xiàn)有法律中并未規(guī)定，政府采購合同的終止一定要經(jīng)過財政部門審批或備案。實踐中，部分雙方當事人在合同約定中將合同終止權(quán)交由財政部門，無形中增加了財政部門的行政成本外還影響了采購雙方的訴訟效率。財政部意識到了這些問題在實踐中的弊端，在日前向全社會公開征求意見的《中華人民共和國政府采購法（修訂草案征求意見稿）》中，通過第一百零二條的規(guī)定，對政府采購合同的變更、解除與終止等進行了完善。細化了合同履行過程中，合同當事人協(xié)商變更、解除或者終止合同的情形：采購人采購任務發(fā)生變化確需調(diào)整的；因國家政策發(fā)生重大調(diào)整的；因不可抗力致使供應商不能履行合同義務的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。此外，還規(guī)定政府采購合同的變更、解除或者終止，僅須報政府采購監(jiān)督管理部門備案，未提到須財政部門審批。

除了上述問題，政府采購合同的變更和終止仍有問題須進一步細化和明確。如業(yè)內(nèi)人士建議，合同當事人協(xié)商變更合時，對于貨物、工程、服務合同變更的金額浮動要有更為詳細的規(guī)定?？蓞⒄招录悠抡少彿ㄒ?guī)定，貨物類采購合同變更幅度不超過原合同采購金額的5%，工程類采購合同變更幅度不超過原合同采購金額的10%。對合同變更價格的限制有助于防止雙方當事人利用變更合同規(guī)避法律的情況發(fā)生。又如，政府采購法修訂研究項目負責人、清華大學公共管理學院教授于安認為，政府采購合同具有公益性。公益性合同的變更不應產(chǎn)生違約責任，也就是說不應該按照現(xiàn)行制度規(guī)定“有過錯的一方應當承擔賠償責任，雙方都有過錯的，各自承擔相應的責任?！苯ㄗh對因國家政策發(fā)生重大調(diào)整的或因不可抗力致使供應商不能履行合同義務的合同變更帶來的損失的經(jīng)濟補償原則予明確，并根據(jù)經(jīng)濟平衡原則，對受到損失的當事人給予一定的經(jīng)濟補償。

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