為87號令修訂提十一點(diǎn)建議

為87號令修訂提十一點(diǎn)建議

■ 劉澤燁 林鎮(zhèn)洲

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法（修訂草案征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》）日前向社會公開征求意見，筆者根據(jù)工作實(shí)際，結(jié)合現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)及前期公開的政府采購法征求意見稿提出十一點(diǎn)修訂建議，供相關(guān)部門參考與討論。

第一，《征求意見稿》第四條第二款：“采購人采購公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物服務(wù)，不能確定客觀指標(biāo)，需由供應(yīng)商提供細(xì)化方案、設(shè)計(jì)方案或者解決方案的，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級以上財(cái)政部門批準(zhǔn)，依法采用競爭性談判、競爭性磋商等非招標(biāo)方式采購?！笨紤]到“競爭性磋商”可能會在即將修訂的政府采購法中合并到競爭性談判，建議修改為“……經(jīng)設(shè)區(qū)的市級以上財(cái)政部門批準(zhǔn)，依法采用競爭性談判等非招標(biāo)方式或國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其它采購方式采購”。

第二，《征求意見稿》第五條是關(guān)于可以采用邀請招標(biāo)的情形。建議與《中華人民共和國政府采購法（修訂草案征求意見稿）》（以下簡稱，“政府采購法征求意見稿”）保持一致，增加“需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目”?！墩髑笠庖姼濉犯鶕?jù)政府采購法制定，應(yīng)當(dāng)服從于政府采購法。政府采購法征求意見稿第四十四條明確提出，“需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目”屬于有限競爭的情形之一。同時(shí)，《征求意見稿》第十七條中，有關(guān)邀請招標(biāo)的內(nèi)容也應(yīng)修改。

第三，《征求意見稿》第十四條第一款第三項(xiàng)：“（三）投標(biāo)人的履約能力，包括投標(biāo)人的財(cái)務(wù)狀況，履行合同所必需的設(shè)備、人員、專業(yè)技術(shù)能力等要求”，第二款，除技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)或者長期運(yùn)營服務(wù)項(xiàng)目外，……業(yè)績要求應(yīng)當(dāng)與采購項(xiàng)目自身特點(diǎn)、規(guī)模和實(shí)際需要相適應(yīng)，不得限定為特定區(qū)域或者特定采購人的業(yè)績資格要求……建議此條款刪除“投標(biāo)人的財(cái)務(wù)狀況”“規(guī)模”“特定采購人”等內(nèi)容。

首先，《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第五條明確不得以企業(yè)注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件和財(cái)務(wù)指標(biāo)作為供應(yīng)商的資格要求或者評審因素；其次，供應(yīng)商是否盈利或盈利多少等財(cái)務(wù)狀況與履行合同并沒有直接關(guān)系；再次，此條款提出業(yè)績資格要求應(yīng)與項(xiàng)目規(guī)模相適應(yīng)，可以理解為設(shè)置一定金額的業(yè)績作為資格條件，同樣直接或間接涉及到營業(yè)收入的規(guī)模，與財(cái)政部公布的政府采購指導(dǎo)案例精神相背離；最后，此條款“特定采購人”定義范圍過窄。如果理解為某項(xiàng)目的采購人或者單個(gè)特定的采購人，如此設(shè)置屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。以某第一附屬醫(yī)院（三甲醫(yī)院）的采購項(xiàng)目為例，依此條款，只要不限定為該醫(yī)院的業(yè)績即可，也就是說，可以要求投標(biāo)人提供的業(yè)績資格要求應(yīng)滿足一般三甲醫(yī)院的業(yè)績，但也屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。

第四，《征求意見稿》第三十一條：“招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件的內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)……誠實(shí)信用原則。”建議在行政法規(guī)后增加“地方法規(guī)、行政規(guī)章”。因法律效力位階共分六級，它們從高到低依次是：根本法、基本法、普通法、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和行政規(guī)章，而本《征求意見稿》屬于行政規(guī)章，招標(biāo)文件的內(nèi)容也不得違反本《征求意見稿》的相關(guān)條款，所以應(yīng)增加“地方法規(guī)、行政規(guī)章”。

第五，《征求意見稿》第三十七條第二款，非單一產(chǎn)品采購項(xiàng)目，參加同一合同項(xiàng)下投標(biāo)的兩家以上投標(biāo)人，提供相同品牌產(chǎn)品的價(jià)格均超過其投標(biāo)總價(jià)50%的，按照前款規(guī)定處理。建議把“提供相同品牌產(chǎn)品的價(jià)格均超過其投標(biāo)總價(jià)50%的”修改為“提供相同品牌產(chǎn)品的任意一家投標(biāo)人價(jià)格超過其投標(biāo)總價(jià)50%的”。但實(shí)踐中存在一種情形，如某非單一產(chǎn)品采購項(xiàng)目，某兩家投標(biāo)人所投的多個(gè)品牌相同，但由于投標(biāo)報(bào)價(jià)策略，其中一家投標(biāo)人的相同品牌產(chǎn)品的價(jià)格超過其投標(biāo)總價(jià)的50%，另一家投標(biāo)人的相同品牌產(chǎn)品的價(jià)格低于或者等于其投標(biāo)總價(jià)的50%，按照原條款，只有當(dāng)兩家投標(biāo)人提供相同品牌產(chǎn)品的價(jià)格均超過其投標(biāo)總價(jià)50%時(shí)，才按一家合格投標(biāo)人計(jì)算。但在上述例子中，兩家投標(biāo)人一家超過50%而另一家未超過，則按原條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上述兩家投標(biāo)人為不同品牌的投標(biāo)人。

第六，《征求意見稿》第四十八條，建議“然后在資格審查和技術(shù)、商務(wù)評審結(jié)束后，立即當(dāng)場公布資格審查結(jié)果和技術(shù)、商務(wù)部分得分及排名”建議修改為“然后在資格審查、符合性審查和技術(shù)、商務(wù)評審結(jié)束后，立即當(dāng)場公布資格審查、符合性審查結(jié)果和技術(shù)、商務(wù)部分得分及排名”。在評標(biāo)委員會進(jìn)行技術(shù)、商務(wù)評審前應(yīng)先通過符合性審查，因?yàn)椴环蠈?shí)質(zhì)性條款的投標(biāo)人不需要進(jìn)入下一步的詳細(xì)評審階段。

第七，《征求意見稿》第五十條第二款：“投標(biāo)人撤銷投標(biāo)以及無正當(dāng)理由放棄中標(biāo)的，不得再參加該項(xiàng)目的采購活動?！苯ㄗh該條款刪除“以及無正當(dāng)理由放棄中標(biāo)”，該條款描述的情形為投標(biāo)人數(shù)量不夠?qū)е虏少忢?xiàng)目應(yīng)予以廢標(biāo)，并未產(chǎn)生中標(biāo)人，即采購項(xiàng)目不存在放棄中標(biāo)的情形發(fā)生?！墩髑笠庖姼濉返谄呤藯l，建議修改為“中標(biāo)通知書發(fā)出后，采購人不得違法改變中標(biāo)結(jié)果，中標(biāo)人無正當(dāng)理由不得放棄中標(biāo)。無正當(dāng)理由放棄中標(biāo)的，不得再參加該項(xiàng)目的采購活動?！?/p>

第八，《征求意見稿》第六十二條第二款，同時(shí)出現(xiàn)前款第（二）（三）項(xiàng)情形的，按照前款第（二）項(xiàng)規(guī)定修正。建議報(bào)價(jià)修正應(yīng)考慮《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》中關(guān)于預(yù)留份額及組成聯(lián)合體或向小微企業(yè)分包的采購項(xiàng)目，價(jià)格按該條款進(jìn)行修正調(diào)整后可能導(dǎo)致小微企業(yè)合同份額達(dá)不到要求的比例而不能享受中小企業(yè)扶持政策等情形。

第九，《征求意見稿》第六十七條第三款，技術(shù)和商務(wù)要求中的非量化指標(biāo)應(yīng)當(dāng)作為實(shí)質(zhì)性要求，不得作為評分項(xiàng)。資格條件、履約能力不得作為評審因素。建議與政府采購法征求意見稿第四十八條保持步調(diào)一致，允許有一定的主觀評審因素。政府采購法征求意見稿第四十八條規(guī)定，評審因素應(yīng)當(dāng)細(xì)化，可以量化的應(yīng)當(dāng)量化?？陀^評審因素應(yīng)當(dāng)設(shè)置固定的分值，主觀評審因素應(yīng)當(dāng)細(xì)化單項(xiàng)評審因素的分值并明確評審標(biāo)準(zhǔn)，縮小自由裁量區(qū)間。

第十，《征求意見稿》第六十八條：“采用最低評標(biāo)價(jià)法的，評標(biāo)結(jié)果按投標(biāo)報(bào)價(jià)由低到高排列。投標(biāo)文件滿足招標(biāo)文件全部實(shí)質(zhì)性要求且投標(biāo)報(bào)價(jià)最低的投標(biāo)人為排名第一的中標(biāo)候選人?！苯ㄗh明確本條款中的投標(biāo)報(bào)價(jià)是指原始的投標(biāo)報(bào)價(jià)還是享受價(jià)格扣除后的投標(biāo)報(bào)價(jià)。

第十一，《征求意見稿》第六十九條第二款第一項(xiàng)：“（一）對技術(shù)得分達(dá)到招標(biāo)文件規(guī)定合格分以上的投標(biāo)人”，建議考慮如果沒有投標(biāo)人技術(shù)得分達(dá)到合格分以上的情形的處理方式。

（作者單位：采聯(lián)國際招標(biāo)采購集團(tuán)有限公司）

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