重新采購、重新確定中標成交人在政府采購中的應用及爭議

【探討與爭鳴】

重新采購、重新確定中標成交人在政府采購中的應用及爭議

■ 張帆 王亮

重新采購、重新確定中標成交人在整個政府采購法規(guī)體系中頻現(xiàn)。自2003年《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱政府采購法）實施以來，財政部先后出臺了多個與重新采購、重新確定中標成交人相關(guān)的部門規(guī)章、規(guī)范性文件，對其適用范圍、實施要求均予規(guī)定。本文結(jié)合政府采購法規(guī)體系規(guī)定的適用情形及與之相關(guān)的重點、難點、爭議點進行剖析。

依法重新采購的情形有四種

一是采購項目廢標、終止。政府采購法第三十六條規(guī)定了四種應予廢標的情形，廢標后，除采購任務取消情形外，應當重新組織招標；《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號，以下簡稱74號令）第三十七條、第四十三條、第五十條分別規(guī)定了競爭性談判、單一來源采購、詢價采購方式應當終止采購活動的情形，終止后，應當重新開展采購活動；《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號，以下簡稱214號文）第三十四條規(guī)定了三種應當終止競爭性磋商采購活動的情形，終止后，應當重新開展采購活動。在采購實踐中，采購項目依法廢標或終止采購后，應當重新采購。需要注意的是，因采購任務取消情形而廢標或終止采購的項目，在本年度內(nèi)不得重新組織采購活動。

二是招標文件、資格預審文件內(nèi)容違法違規(guī)或有違“三公一成”原則?！墩少徹浳锖头照袠送稑斯芾磙k法》（財政部令第87號，以下簡稱87號令）第二十五條規(guī)定，招標文件、資格預審文件的內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)、強制性標準、政府采購政策，或者違反公開透明、公平競爭、公正和誠實信用原則。有前款規(guī)定情形，影響潛在投標人投標或者資格預審結(jié)果的，采購人或者采購代理機構(gòu)應當修改招標文件或者資格預審文件后重新招標。

三是依法停止評標。87號令第六十五條規(guī)定，評標委員會發(fā)現(xiàn)招標文件存在歧義、重大缺陷導致評標工作無法進行，或者招標文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強制性規(guī)定的，應當停止評標工作，與采購人或者采購代理機構(gòu)溝通并作書面記錄。采購人或者采購代理機構(gòu)確認后，應當修改招標文件，重新組織采購活動。

四是評審失當。74號令第二十一條、214號文第三十二條規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)談判小組、詢價小組、磋商小組未按照采購文件規(guī)定的評定成交標準進行評審的，應當重新開展采購活動，并同時書面報告本級財政部門。需要注意的是，此處的未按照采購文件規(guī)定的評定成交標準進行評審的情形，不包括應當依法重新評審的情形。

依法重新確定中標成交人或重新采購的情形有三種

一是中標成交人拒簽合同。根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱政府采購法實施條例）第四十九條、74號令第二十二條、214號文第三十三條相關(guān)規(guī)定，中標或者成交供應商拒絕與采購人簽訂合同的，采購人可以按照評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標或者成交供應商，也可以重新開展政府采購活動。同時，針對非招標采購方式的項目，明確規(guī)定了拒絕簽訂政府采購合同的成交供應商不得參加對該項目重新開展的采購活動。值得注意的是，若存在供應商被推薦為第一中標成交候選人，但在領(lǐng)取中標成交通知書前選擇放棄的情形出現(xiàn)時，可以將此類情形視為中標或者成交供應商拒絕與采購人簽訂合同。

二是因違法行為影響或可能影響采購結(jié)果。根據(jù)政府采購法實施條例第七十一條規(guī)定，有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的采購人或采購代理機構(gòu)違法行為之一，且影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的，依照該條第一款一至四項的規(guī)定處理；74號令第五十六條規(guī)定，有本辦法第五十一條、第五十二條、第五十五條規(guī)定的采購人、采購代理機構(gòu)或評審小組違法行為之一，并且影響或者可能影響成交結(jié)果的，按照該條一至三項的規(guī)定處理；《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號，以下簡稱94號令）第三十一條、第三十二條規(guī)定，投訴人對采購文件、采購過程或者采購結(jié)果提起的投訴事項，影響或者可能影響采購結(jié)果的，財政部門按照該兩條分別規(guī)定的四種情況進行處理。綜上，在出現(xiàn)上述違法行為，且一定影響或可能影響采購結(jié)果時，以“未確定中標成交供應商”“已確定中標成交供應商但未簽合同”“已簽合同但未履行”“合同已履行”四個不同的階段分別以重新確定中標成交人或重新采購的方式進行處理。

三是質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標、成交結(jié)果。94號令第十六條規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)認為供應商質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的，在采購文件、采購過程、采購結(jié)果的不同環(huán)節(jié)，依法以另行確定中標成交供應商或重新采購的方式進行處理。

是重新采購還是重新確定中標成交人存爭議

實踐中，對采購過程、中標或者成交結(jié)果提出的質(zhì)疑，質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的，是重新采購還是重新確定中標成交人，業(yè)內(nèi)存有爭議。

爭議點是94號令第十六條第一款第二項的規(guī)定，即合格供應商符合法定數(shù)量時，可以從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標、成交供應商的，應當依法另行確定中標、成交供應商，否則應當重新開展采購活動。

對“依法另行確定”的解讀目前存在狹義和廣義兩種。狹義的“依法另行確定”主要指，按照原評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序順延下一名。而廣義的“依法另行確定”包括：重新評審、重新采購、按照原評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序順延下一名等政府采購法規(guī)規(guī)定的依法另行確定中標成交供應商的多種情形。例如，某一公開招標項目，在中標公告發(fā)布后，采購合同簽訂前，供應商質(zhì)疑評標委員會評分失當。采購人、采購代理機構(gòu)認為供應商質(zhì)疑成立且該評分失當行為會影響中標結(jié)果。此時，該項目的合格供應商數(shù)量有四家，那么,對于采購人能否重新確定中標人,如何確定中標人的問題目前尚無定論。業(yè)內(nèi)一種觀點認為，因為質(zhì)疑成立且評分失當行為影響中標結(jié)果，同時合格供應商也符合法定數(shù)量，就滿足可以從合格的中標或者成交候選人中重新確定中標、成交供應商的情形，應當直接按照原評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序順延下一名。另外一種觀點認為，是否屬于可以從合格的中標或者成交候選人中重新確定中標、成交供應商的情形，應結(jié)合廣義的“依法另行確定”范圍進行多維度考量。上述評分失當范疇雖不屬于87號令第六十四條規(guī)定的可以重新評審的情形，但屬于87號令第六十七條第一款第四項規(guī)定的，可以重新組建評標委員會進行評標的情形。為此，采購人或采購代理機構(gòu)要確定中標供應商，應依法重新組建評標委員會進行評標，否則應重新組織采購活動。

筆者認為，上述兩種觀點均存在合理性解釋，但為了操作的統(tǒng)一與規(guī)范，期待相關(guān)部門出臺有關(guān)解釋予以進一步明確。

（作者單位：四川國際招標有限責任公司）

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