線上線下報名需要“同步”嗎

【案例看臺】

線上線下報名需要“同步”嗎

——由供應(yīng)商下載采購文件和報名引發(fā)的思考

■ 鐘志君 程曉述

案例回顧

日前，江西某財政部門接到某代理機構(gòu)負(fù)責(zé)人楊女士的咨詢，其代理的一個競爭性談判項目，開標(biāo)當(dāng)天，有5家供應(yīng)商前來提交紙質(zhì)響應(yīng)文件，最后，A公司中選。代理機構(gòu)在公共資源交易系統(tǒng)（以下簡稱系統(tǒng)）中發(fā)布A公司為中選人的成交結(jié)果公示時，系統(tǒng)顯示“未查找到該供應(yīng)商修改信息，無法發(fā)布其成交結(jié)果”。經(jīng)詢問系統(tǒng)維護公司技術(shù)人員，其稱，出現(xiàn)該狀況，有可能是A公司未在系統(tǒng)中下載采購文件。經(jīng)詢問A公司相關(guān)人員，事實果然如此。對此，系統(tǒng)維護公司技術(shù)人員表示，該項操作規(guī)程不可逆轉(zhuǎn)，無法后期補正或更正。這種情況應(yīng)該如何處理？

財政部門經(jīng)了解得知，這是一個線下提交紙質(zhì)響應(yīng)文件的競爭性談判項目，A供應(yīng)商已注冊系統(tǒng)的CA（數(shù)字認(rèn)證），其投標(biāo)代表在系統(tǒng)內(nèi)瀏覽某項目采購文件后，忘記下載和報名，直接制作響應(yīng)文件后參與了談判環(huán)節(jié)。其他投標(biāo)供應(yīng)商并不知道這一情況，所以不管是在開標(biāo)現(xiàn)場，還是評審活動結(jié)束后，項目都未受到質(zhì)疑投訴。當(dāng)?shù)刎斦块T也是首次遇到這種情況，財政部門在經(jīng)過仔細(xì)調(diào)查后認(rèn)為，該采購活動合法、合規(guī)，遂認(rèn)定中標(biāo)結(jié)果有效，提示采購人和代理機構(gòu)可以在省級財政部門認(rèn)可的其他網(wǎng)站上發(fā)布成交結(jié)果公示。代理機構(gòu)征得采購人同意并向財政部門報告后，在中國招標(biāo)采購網(wǎng)上發(fā)布了成交結(jié)果公示。

實踐觀點

成交供應(yīng)商未下載采購文件和報名，成交結(jié)果是否有效？

正方認(rèn)為有效。理由是，該項目已經(jīng)完成了政府采購的法定流程，且未接到其他供應(yīng)商的質(zhì)疑投訴。成交人未在系統(tǒng)內(nèi)下載采購文件和報名，依然能參加采購活動，這不是供應(yīng)商的錯，而是系統(tǒng)功能不完善導(dǎo)致的，因此，應(yīng)該認(rèn)定成交結(jié)果有效。至于結(jié)果公示問題，可以與系統(tǒng)維護公司溝通，能否開放后臺端口，采購人報財政部門同意，修改相關(guān)數(shù)據(jù)后準(zhǔn)許其發(fā)布成交結(jié)果公示。另外，如果不能在江西公共資源交易網(wǎng)發(fā)布，可以在中國政府采購網(wǎng)等其他省級以上財政部門認(rèn)可的媒體發(fā)布。

反方認(rèn)為無效。理由是，供應(yīng)商未下載采購文件，未完成報名事項，應(yīng)視為其并未實質(zhì)性參與該項目，因此，項目成交結(jié)果無效，該項目應(yīng)重新開展采購活動。在系統(tǒng)中設(shè)置供應(yīng)商下載采購文件和投標(biāo)報名環(huán)節(jié)，可以讓所有潛在供應(yīng)商在采購活動前期就留下參與采購活動的痕跡，方便在系統(tǒng)里留下供應(yīng)商的IP地址，能有效防止供應(yīng)商圍標(biāo)串標(biāo)、惡意投訴等。此舉也便于采購人和代理機構(gòu)知曉參與采購活動的供應(yīng)商數(shù)量，方便代理機構(gòu)提前做好準(zhǔn)備工作。

建言獻策

本案的核心問題是，供應(yīng)商下載招標(biāo)文件和報名是否關(guān)系其成交結(jié)果，筆者就此提出以下三點建議。

第一，采購人和代理機構(gòu)應(yīng)優(yōu)化采購營商環(huán)境，免費向所有供應(yīng)商提供招標(biāo)文件下載，應(yīng)在項目公告中載明其設(shè)置的采購活動報名方式，但不得以此阻礙供應(yīng)商參與采購活動。有的采購單位或代理機構(gòu)在提供采購文件時設(shè)置繁雜的報名環(huán)節(jié)，以報名的名義阻礙供應(yīng)商進入政府采購市場。比如，要求供應(yīng)商提供營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證明、業(yè)績材料甚至樣品等，只有提供了上述材料，供應(yīng)商才能獲取或下載采購文件，這屬于違規(guī)行為，應(yīng)當(dāng)禁止。

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱87號令）第四十四條規(guī)定，公開招標(biāo)采購項目開標(biāo)結(jié)束后，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法對投標(biāo)人的資格進行審查。采購人或代理機構(gòu)在供應(yīng)商獲取招標(biāo)文件階段，就進行“營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證明資格審查事項”，違反了87號令的規(guī)定。知情權(quán)是供應(yīng)商的基本權(quán)利，任何人無權(quán)干涉或限制供應(yīng)商獲取招標(biāo)文件?！敦斦筷P(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》明確，要求供應(yīng)商在政府采購活動前進行不必要的登記、注冊，實質(zhì)是設(shè)置供應(yīng)商進入政府采購市場的障礙，屬于重點清理的范圍。《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委關(guān)于深化公共資源交易平臺整合共享指導(dǎo)意見的通知》明確提出，取消沒有法律法規(guī)依據(jù)的投標(biāo)報名、招標(biāo)文件審查、原件核對等事項。

綜上，筆者認(rèn)為，政府采購文件應(yīng)該隨同采購公告讓供應(yīng)商無記名免費下載，接受社會監(jiān)督，建議取消采購招標(biāo)報名環(huán)節(jié)，以此倒逼采購人和代理機構(gòu)依法依規(guī)編制采購文件。

第二，各級財政部門應(yīng)充分整合共享采購信息公示媒體資源，做好采購信息公示工作?！吨腥A人民共和國政府采購法》第十一條、《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第八條、《政府采購信息發(fā)布管理辦法》均對政府采購信息公示做了相關(guān)規(guī)定，政府采購信息應(yīng)在中國政府采購網(wǎng)和各省政府采購網(wǎng)以及省級以上財政部門認(rèn)可的網(wǎng)站進行免費公示。指定媒體的主要作用是讓公開的政府采購信息具有權(quán)威性，方便群眾了解和監(jiān)督。

在本案中，代理機構(gòu)無法在江西省公共資源交易網(wǎng)中發(fā)布成交結(jié)果公告，按上述規(guī)定，代理機構(gòu)可以在中國政府采購網(wǎng)或者江西省政府采購網(wǎng)中公示。江西省政府采購網(wǎng)的采購信息都是從該省的公共資源交易網(wǎng)中推送而來，因此該省政府采購網(wǎng)自然也無法公示，盡管兩張網(wǎng)的數(shù)據(jù)是打通了，但工作協(xié)調(diào)方面還需改進。因此，代理機構(gòu)只能將成交結(jié)果公告發(fā)布在中國招標(biāo)采購網(wǎng)。公布在中國招標(biāo)采購網(wǎng)是否違規(guī)，此事也有待探討。如果該省公共資源交易網(wǎng)或政府采購網(wǎng)有補救措施，也就不存在這個小問題了。

第三，參與政府采購活動的采購人、供應(yīng)商和代理機構(gòu)等相關(guān)各方應(yīng)嚴(yán)格遵守《政府采購法》和民法典的規(guī)定。在實踐中，報名和獲取采購文件的方式，一是采購人或代理機構(gòu)指定供應(yīng)商辦理相應(yīng)網(wǎng)站的CA，并在系統(tǒng)內(nèi)報名和下載采購文件，此方式使用的頻率最高，主要用于線上采購。二是供應(yīng)商向采購人或代理機構(gòu)進行登記后，采購人或代理機構(gòu)通過電子郵件發(fā)送電子版采購文件，這種方式主要用于一些限額以下的非電子化采購。三是供應(yīng)商向采購人或代理機構(gòu)進行登記后，采購人或代理機構(gòu)向供應(yīng)商發(fā)送紙質(zhì)版本采購文件，這種方式現(xiàn)在應(yīng)用得比較少了。

經(jīng)查閱，筆者找到一些關(guān)于供應(yīng)商獲取采購文件的規(guī)定，但未找到有關(guān)供應(yīng)商報名的規(guī)定?！稐l例》第三十一條規(guī)定，招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個工作日?！稐l例》第五十三條規(guī)定，對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的，為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日?！墩少徺|(zhì)疑投訴辦法》（財政部令第94號）第十一條規(guī)定，提出質(zhì)疑的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)是參與所質(zhì)疑項目采購活動的供應(yīng)商。其第十一條規(guī)定，潛在供應(yīng)商已依法獲取其可質(zhì)疑的采購文件的，可以對該文件提出質(zhì)疑。以上規(guī)定并未明確供應(yīng)商該如何獲取采購文件等。本案中，A公司在閱覽采購文件后，并未在網(wǎng)上下載采購文件，就制作響應(yīng)文件前來參與采購活動，這是否屬于非法獲取采購文件呢？對此，筆者并未找到相關(guān)規(guī)定。

筆者認(rèn)為，政府采購相關(guān)法律法規(guī)不可能將實踐中的問題全部囊括其中，財政部門也不可能給全國各地的采購當(dāng)事人制定事無巨細(xì)的操作流程，這些問題均可以通過完善采購公告來解決。本案的采購公告，未明確要求供應(yīng)商必須在公共資源交易網(wǎng)下載和報名，只載明了在網(wǎng)上免費獲取的要求，因此，產(chǎn)生了諸多不必要的爭議。

政府采購公告屬于要約邀請。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等都屬于要約邀請。

要約邀請是指一方邀請另一方向自己發(fā)出要約，要約邀請是一種事實行為，而非法律行為，要約邀請只是向他人發(fā)出要約，邀請人如果撤回邀請，只要未給善意相對人造成利益損失，邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任。據(jù)此，只要采購人在發(fā)布采購公告時，未給善意相對人造成損失，采購人不承擔(dān)法律責(zé)任。因此，采購人在采購公告中可以載明供應(yīng)商下載采購文件的相關(guān)事項或規(guī)定，只要未給供應(yīng)商造成損失，就不違法違規(guī)。舉例說明，某競爭性磋商采購項目的采購公告載明，供應(yīng)商首先要辦理該網(wǎng)站的CA才能從當(dāng)?shù)毓操Y源交易網(wǎng)下載采購文件，并將CA的辦理方法、時限，以及下載文件的方法予以公示，而且該公告還明示，如果不按照相關(guān)要求辦理，則無法下載、預(yù)覽采購文件，并視同未依法獲取采購文件，無法參加該項目的后續(xù)活動。

（作者單位：鐘志君，江西省崇義工業(yè)園區(qū)管委會；程曉述，江西省鄱陽縣財政局）

聊聊修法

上文的核心問題是，供應(yīng)商線下響應(yīng)但未在線上下載采購文件并報名，這樣的投標(biāo)行為究竟算不算數(shù)。而問題背后實際上是電子化采購在實踐中遇到的一些“小插曲”。

關(guān)于電子化，《中華人民共和國政府采購法（征求意見稿修訂草案）》第五十五條規(guī)定，國家鼓勵利用數(shù)據(jù)電文形式和電子信息網(wǎng)絡(luò)開展政府采購活動，推動交易流程、公共服務(wù)、監(jiān)督管理的透明化、規(guī)范化和智能化，推進電子證照應(yīng)用，實現(xiàn)政府采購信息資源與其他公共服務(wù)平臺互聯(lián)共享。該條規(guī)定雖未針對上述案件有明確的規(guī)定，但明確指出了信息共享的問題，這也是未來電子化采購應(yīng)當(dāng)改進的方向。

如果讀者朋友針對上述案件和電子化采購還有更好的建議，歡迎您撰寫成文投稿至本報。

（楊文君）

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