《中小企業(yè)聲明函》的各種風(fēng)波

【實(shí)務(wù)探討】

《中小企業(yè)聲明函》的各種風(fēng)波

■ 杭正亞

供應(yīng)商享受了《政府采購(gòu)促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財(cái)庫(kù)〔2020〕46號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《辦法》）規(guī)定的中小企業(yè)扶持政策，就要隨中標(biāo)、成交結(jié)果公開其《中小企業(yè)聲明函》（以下簡(jiǎn)稱《聲明函》），接受其他政府采購(gòu)當(dāng)事人和社會(huì)公眾的監(jiān)督。然而，現(xiàn)在往往公告一出，風(fēng)波四起。

 數(shù)據(jù)來(lái)源不同，何為真

供應(yīng)商參加涉及中小企業(yè)優(yōu)惠政策的政府采購(gòu)活動(dòng)，都要出具《聲明函》，并填寫從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入、資產(chǎn)總額等數(shù)據(jù)，由評(píng)審專家根據(jù)《中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》（工信部聯(lián)企業(yè)〔2011〕300號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《劃型標(biāo)準(zhǔn)》），來(lái)判定供應(yīng)商能否享受中小企業(yè)扶持政策?！堵暶骱分械臄?shù)據(jù)，時(shí)常與供應(yīng)商在其他途徑披露的數(shù)據(jù)不符，如，宣傳企業(yè)規(guī)模、業(yè)績(jī)時(shí)虛高，申報(bào)納稅時(shí)畸低，填寫《聲明函》時(shí)又嚴(yán)重縮水。供應(yīng)商往往會(huì)解釋因統(tǒng)計(jì)口徑、標(biāo)準(zhǔn)不同，甚至承認(rèn)其他途徑披露的數(shù)據(jù)是夸大的、為經(jīng)營(yíng)需要宣傳而用，而《聲明函》數(shù)據(jù)完全真實(shí)。

某學(xué)院宿舍樓宇物業(yè)管理項(xiàng)目為非專門面向中小企業(yè)采購(gòu)的項(xiàng)目，J公司投標(biāo)文件中《中小企業(yè)聲明函》顯示，從業(yè)人員91人、營(yíng)業(yè)收入24000萬(wàn)元、資產(chǎn)總額11600萬(wàn)元，屬于微型企業(yè)。評(píng)標(biāo)委員會(huì)給予其價(jià)格評(píng)審優(yōu)惠并確定其中標(biāo)。P公司投訴稱，J公司隱瞞自己及其控股股東N公司的從業(yè)人員信息，J公司官方網(wǎng)站顯示其員工有2600余人，不屬于微型企業(yè)；N公司于2021年4月披露的年度報(bào)告中顯示其母公司在職人數(shù)為3500人、主要子公司在職員工為5600人，屬于大型企業(yè)。P公司提供了網(wǎng)站截圖上的數(shù)據(jù)為證。經(jīng)財(cái)政部門調(diào)查，根據(jù)J公司、N公司所在地中小企業(yè)主管部門提供的認(rèn)定材料，J公司為微型企業(yè)，N公司為中型企業(yè)。根據(jù)《辦法》第十六條規(guī)定，對(duì)中小企業(yè)的認(rèn)定，由貨物制造商或者工程、服務(wù)供應(yīng)商注冊(cè)登記所在地的縣級(jí)以上人民政府中小企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)。最終，財(cái)政部門認(rèn)定P公司投訴不成立。

筆者認(rèn)為，對(duì)于供應(yīng)商在不同途徑提供不同數(shù)據(jù)的問(wèn)題，要去偽存真，以充分證據(jù)來(lái)認(rèn)定事實(shí)，以中小企業(yè)主管部門認(rèn)定為準(zhǔn)，而不能被不實(shí)材料誤導(dǎo)。

 標(biāo)的、行業(yè)填寫錯(cuò)亂，誰(shuí)之過(guò)

對(duì)于兼有貨物、工程、服務(wù)三類標(biāo)的的采購(gòu)項(xiàng)目，應(yīng)按照采購(gòu)文件明確的采購(gòu)標(biāo)的與行業(yè)，填寫其中一類主要標(biāo)的若干項(xiàng)，無(wú)需三類標(biāo)的交叉填寫。換言之，標(biāo)的、行業(yè)應(yīng)這樣填寫：貨物采購(gòu)項(xiàng)目為貨物名稱及其制造商所屬行業(yè)，工程采購(gòu)項(xiàng)目為工程名稱及其承建商所屬行業(yè)，服務(wù)采購(gòu)項(xiàng)目為服務(wù)名稱及其承接商所屬行業(yè)。但不盡如人意的是，采購(gòu)文件有時(shí)對(duì)此未明確，有時(shí)雖有類似內(nèi)容但有兩種以上不同理解。對(duì)于如此五花八門的填寫內(nèi)容，如何判斷供應(yīng)商是否屬于中小企業(yè)？

某證件制作服務(wù)項(xiàng)目采購(gòu)文件未明確主要標(biāo)的與行業(yè)，A公司《聲明函》未填寫標(biāo)的名稱，行業(yè)填寫為印刷行業(yè)，承接商為A公司，享受了價(jià)格評(píng)審優(yōu)惠并中標(biāo)。B公司投訴稱，A公司提供的《聲明函》無(wú)標(biāo)的名稱，其中主要貨物證件套的制造商為大型企業(yè)，A公司是故意隱瞞，所填印刷行業(yè)不符合《劃型標(biāo)準(zhǔn)》中的規(guī)定，不符合標(biāo)的實(shí)際情況。因此，應(yīng)認(rèn)定《聲明函》無(wú)效，A公司不應(yīng)享受價(jià)格評(píng)審優(yōu)惠。A公司針對(duì)投訴答復(fù)稱，采購(gòu)文件明確本項(xiàng)目為服務(wù)項(xiàng)目，但未明確主要標(biāo)的，標(biāo)的名稱未填寫并不違反招標(biāo)文件要求；證件套是貨物，投標(biāo)服務(wù)項(xiàng)目的《聲明函》無(wú)需交叉填寫貨物標(biāo)的、行業(yè)與制造商，不存在故意隱瞞情況；因采購(gòu)文件對(duì)行業(yè)沒(méi)有明確，也未規(guī)定《聲明函》填寫的行業(yè)與《劃型標(biāo)準(zhǔn)》不完全一致即為無(wú)效；A公司所在地中小企業(yè)主管部門確認(rèn)A公司為小型工業(yè)企業(yè)。因此，《聲明函》雖有瑕疵，但不能認(rèn)定無(wú)效。財(cái)政部門認(rèn)為，A公司未填寫標(biāo)的名稱、將劃分行業(yè)填寫為印刷行業(yè)等問(wèn)題，因招標(biāo)文件未將其視為無(wú)效《聲明函》，B公司提供的現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明該《聲明函》無(wú)效，該投訴事項(xiàng)缺少事實(shí)與法律依據(jù)，不能成立。

筆者認(rèn)為，財(cái)政部門的認(rèn)定是正確的。對(duì)于《聲明函》標(biāo)的名稱、所屬行業(yè)填寫錯(cuò)誤的問(wèn)題，要查明原因。如因采購(gòu)文件瑕疵造成供應(yīng)商錯(cuò)誤理解，則不能將責(zé)任全部推給供應(yīng)商。即使由于供應(yīng)商自己的原因，出于優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境、避免后續(xù)糾紛的考慮，也不能因《聲明函》非實(shí)質(zhì)性的格式、形式問(wèn)題，而認(rèn)定《聲明函》無(wú)效，更不能認(rèn)定為虛假材料。

 標(biāo)的輔料不分，如何看

《辦法》所附《聲明函》要求將標(biāo)的名稱予以填寫，如果標(biāo)的中有許多配件、輔料等，是否也要全部填寫？實(shí)踐中對(duì)此有不同的理解。

某設(shè)備及安裝采購(gòu)項(xiàng)目，招標(biāo)文件明確項(xiàng)目為貨物采購(gòu)，采購(gòu)標(biāo)的所屬行業(yè)為工業(yè)，設(shè)備部分包括設(shè)備主機(jī)和90個(gè)分機(jī)，安裝部分包括電纜材料及輔助設(shè)備等，為非專門面向中小企業(yè)項(xiàng)目，對(duì)投標(biāo)的小型和微型企業(yè)報(bào)價(jià)給予10%的扣除。中標(biāo)公告發(fā)布后，落榜者C公司提出質(zhì)疑稱，其未中標(biāo)是因?yàn)槠湮聪硎艿?0%的價(jià)格扣除優(yōu)惠。采購(gòu)人質(zhì)疑答復(fù)稱，C公司安裝部分使用的電纜材料制造商并非中小企業(yè)，不能享受評(píng)審價(jià)格優(yōu)惠。

對(duì)此爭(zhēng)議，第一種意見認(rèn)為，《辦法》第四條第二款規(guī)定：“在貨物采購(gòu)項(xiàng)目中，供應(yīng)商提供的貨物既有中小企業(yè)制造貨物，也有大型企業(yè)制造貨物的，不享受本辦法規(guī)定的中小企業(yè)扶持政策。”因此，不應(yīng)讓C公司享受該扶持政策。第二種意見認(rèn)為，某財(cái)政部門曾答復(fù)網(wǎng)友：“貨物類采購(gòu)項(xiàng)目中含有少量服務(wù)的，一般僅對(duì)貨物的制造商的類型作要求，且一般只將主要貨物作為標(biāo)的物，配件、輔材等材料一般不作為標(biāo)的物，也不對(duì)其生產(chǎn)廠商作要求?！币虼耍词馆o材電纜材料的制造商不是中小企業(yè)，也不應(yīng)剝奪其享受價(jià)格扣除優(yōu)惠的資格。

筆者贊同第二種意見，因?yàn)樵谪浳锊少?gòu)中，招標(biāo)文件應(yīng)明確主要貨物由供應(yīng)商填寫為標(biāo)的名稱，配件和輔料等材料不作為標(biāo)的填寫是比較合理的。如招標(biāo)文件不將貨物分為主要標(biāo)的、配件、輔料，而是都寫在采購(gòu)文件里的采購(gòu)清單中，這很容易引起爭(zhēng)議。

 類型魚目混珠，如何辨

中小企業(yè)劃分為中型、小型、微型三類，供應(yīng)商必須在《聲明函》中進(jìn)行勾選確認(rèn)。有的供應(yīng)商在《聲明函》中填寫了從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入、資產(chǎn)總額，卻不對(duì)三類企業(yè)進(jìn)行勾選確認(rèn)，如何辨別其類型？

T公司投標(biāo)文件中提交的《聲明函》不是《辦法》附件中要求的格式，而是從網(wǎng)上下載的《小微企業(yè)聲明函》格式，其顯示：制造商Z公司從業(yè)人員300人、營(yíng)業(yè)收入為80000萬(wàn)元，未勾選Z公司的企業(yè)規(guī)模類型，評(píng)標(biāo)委員會(huì)據(jù)此給予T公司10%的價(jià)格扣除優(yōu)惠。W公司投訴稱，在國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理局小微企業(yè)庫(kù)里查詢不到Z公司信息，根據(jù)《劃型標(biāo)準(zhǔn)》，Z公司規(guī)模屬于大型企業(yè)，T公司的《聲明函》為虛假證明。T公司對(duì)投訴答復(fù)稱，其提供的《小微企業(yè)聲明函》為固定格式，T公司如實(shí)提供Z公司的從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入、資產(chǎn)總額等信息，填空欄只有小型企業(yè)和微型企業(yè)，而T公司未對(duì)Z公司的企業(yè)規(guī)模類型進(jìn)行勾選，這不屬于提供虛假材料情形。

對(duì)照T公司填寫的數(shù)據(jù)，《劃型標(biāo)準(zhǔn)》第四條第二項(xiàng)規(guī)定：“工業(yè)行業(yè)，從業(yè)人員1000人以下或營(yíng)業(yè)收入40000萬(wàn)元以下的為中小微型企業(yè)。其中，從業(yè)人員300人及以上，且營(yíng)業(yè)收入2000萬(wàn)元及以上的為中型企業(yè)?！盳公司應(yīng)當(dāng)劃型為中型企業(yè)，不應(yīng)對(duì)T公司進(jìn)行價(jià)格扣除。但對(duì)于T公司是否提供了虛假材料，實(shí)踐中有兩種意見。一種意見認(rèn)為，T公司不用《辦法》規(guī)定的《聲明函》，而是另用《小微企業(yè)聲明函》且不進(jìn)行勾選，騙取價(jià)格評(píng)審優(yōu)惠待遇，有提供虛假材料的主觀故意，并形成了事實(shí)。另一種意見認(rèn)為，其所填寫數(shù)據(jù)真實(shí)，且未勾選確認(rèn)Z公司企業(yè)規(guī)模類型，因評(píng)審專家對(duì)法律規(guī)定不了解而給予其優(yōu)惠。財(cái)政部門認(rèn)為，Z公司不屬于小微企業(yè)，T公司提供的貨物并非由小微企業(yè)制造，其不應(yīng)當(dāng)享受價(jià)格扣除優(yōu)惠待遇。因此，W公司關(guān)于《小微企業(yè)聲明函》不符合要求的投訴事項(xiàng)成立。但T公司未提供有關(guān)Z公司的虛假數(shù)據(jù)，現(xiàn)有材料無(wú)法證明其存在提供虛假材料的情形。

筆者認(rèn)為，對(duì)于上述企業(yè)類型魚目混珠的情形，應(yīng)當(dāng)取消供應(yīng)商中標(biāo)、成交資格。但對(duì)于是否認(rèn)定屬于提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交結(jié)果的情形，應(yīng)當(dāng)看聲明內(nèi)容是否真實(shí)，這里主要指企業(yè)相關(guān)數(shù)據(jù)是否真實(shí)，不能僅將格式中的固定內(nèi)容認(rèn)定為屬于供應(yīng)商聲明內(nèi)容，專家的過(guò)錯(cuò)不能由供應(yīng)商來(lái)買單。當(dāng)然，如果確有證據(jù)證明其故意以《辦法》規(guī)定之外的聲明格式，來(lái)達(dá)到提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交結(jié)果的目的，則另當(dāng)別論。

 企業(yè)類型自相矛盾，如何解

俗話說(shuō)，魚和熊掌不可兼得。但許多供應(yīng)商一方面為了企業(yè)形象與營(yíng)銷，打腫臉充胖子爭(zhēng)取到了與企業(yè)規(guī)模條件相關(guān)的資格、資質(zhì)、等級(jí)和榮譽(yù)；另一方面又千方百計(jì)為自己瘦身，搖身一變成為小微企業(yè)以享受優(yōu)惠政策。好處兩頭占，結(jié)果招致質(zhì)疑、投訴。

E公司為某省保安協(xié)會(huì)評(píng)定的“二級(jí)服務(wù)保安公司”，在某安保服務(wù)采購(gòu)項(xiàng)目的投標(biāo)文件《聲明函》中將自己填寫為小型企業(yè)，享受了價(jià)格評(píng)審優(yōu)惠并中標(biāo)，《聲明函》公開后引起爭(zhēng)議。第一種意見認(rèn)為，根據(jù)該省《保安服務(wù)公司等級(jí)評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)》，保安員總數(shù)不少于1000人、上年度人力防范營(yíng)業(yè)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，這樣的企業(yè)才能被評(píng)為“二級(jí)保安服務(wù)公司”。根據(jù)《劃型標(biāo)準(zhǔn)》第四條第十四項(xiàng)對(duì)物業(yè)管理行業(yè)的劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，E公司從業(yè)人員遠(yuǎn)超100人、營(yíng)業(yè)收入遠(yuǎn)超300萬(wàn)元，不屬于小型企業(yè)。第二種意見認(rèn)為，取得“二級(jí)保安服務(wù)公司”的等級(jí)，不能就簡(jiǎn)單否定其屬于小型企業(yè)，因兩者是由不同單位依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)而評(píng)定或者認(rèn)定的，在政府采購(gòu)活動(dòng)中應(yīng)以當(dāng)?shù)刂行∑髽I(yè)主管部門認(rèn)定為準(zhǔn)。

筆者認(rèn)為，要解決這些矛盾的數(shù)據(jù)，就要查明為什么“小型企業(yè)”能評(píng)定為“二級(jí)保安服務(wù)公司”。事實(shí)真相是，因E公司設(shè)有眾多分公司，評(píng)定保安服務(wù)公司等級(jí)時(shí)，將總公司與眾多分公司保安員總數(shù)、營(yíng)業(yè)收入全部統(tǒng)計(jì)申報(bào)，而在認(rèn)定企業(yè)劃型時(shí)，則以總公司自身從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入填寫。如無(wú)充分證據(jù)證明《聲明函》內(nèi)容虛假，則不能認(rèn)定為提供虛假材料謀取中標(biāo)結(jié)果。事實(shí)上，在投訴處理過(guò)程中，E公司所在地中小企業(yè)主管部門認(rèn)定E公司為小型企業(yè)。對(duì)此，筆者認(rèn)為，這一點(diǎn)有待探究。

（作者為江蘇博事達(dá)律師事務(wù)所一級(jí)律師、高級(jí)合伙人）

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