莫錯(cuò)怪中小企業(yè)優(yōu)惠政策有依據(jù)

【案例看臺(tái)】

莫錯(cuò)怪中小企業(yè)優(yōu)惠政策有依據(jù)

■ 王永鋒

案例回顧

某醫(yī)療機(jī)構(gòu)委托社會(huì)代理機(jī)構(gòu)以公開招標(biāo)方式組織實(shí)施保安服務(wù)項(xiàng)目。開標(biāo)后，A、B、C3家公司通過資格審查。經(jīng)評(píng)標(biāo)委員會(huì)評(píng)審，A公司因享受小微企業(yè)價(jià)格扣除優(yōu)惠政策，最終得分最高并獲得中標(biāo)資格。

   中標(biāo)結(jié)果公告后，供應(yīng)商B對(duì)中標(biāo)結(jié)果提出質(zhì)疑，經(jīng)天眼查APP查詢，A公司的負(fù)責(zé)人王某同時(shí)兼任D公司的負(fù)責(zé)人，經(jīng)國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)小微企業(yè)目錄查詢，D公司不在目錄內(nèi)。因此，D公司不屬于小微企業(yè)，根據(jù)《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第二條之規(guī)定，A公司不屬于《辦法》中所稱的中小企業(yè)，與中標(biāo)結(jié)果公告中公示的《中小企業(yè)聲明函》的內(nèi)容不符，存在提供虛假材料謀取中標(biāo)的行為，中標(biāo)結(jié)果無效。

A公司回復(fù)稱，“王某屬于D公司的原負(fù)責(zé)人，曾在A公司擔(dān)任監(jiān)事職務(wù)，現(xiàn)已被罷免監(jiān)事職務(wù)，且A公司與D公司之間已不存在直接控股、管理關(guān)系；投標(biāo)文件中提供的《中小企業(yè)聲明函》內(nèi)容數(shù)據(jù)真實(shí)有效，不存在提供虛假材料謀取中標(biāo)的行為”，并提供相關(guān)證明材料。

最終，采購人和代理機(jī)構(gòu)核實(shí)后答復(fù)質(zhì)疑不成立，繼續(xù)開展采購活動(dòng)。

專家點(diǎn)評(píng)

《辦法》第二條規(guī)定，本辦法所稱中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立，依據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)確定的中型企業(yè)、小型企業(yè)和微型企業(yè)，但與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人，或者與大企業(yè)存在直接控股、管理關(guān)系的除外。該條款主要包括兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：一是供應(yīng)商自身屬于中小企業(yè)；二是供應(yīng)商不能與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人，或者與大企業(yè)存在直接控股、管理關(guān)系。第一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)比較容易判斷，供應(yīng)商只需根據(jù)采購文件確定的行業(yè)屬性，將自身的相關(guān)數(shù)據(jù)，對(duì)照國務(wù)院批準(zhǔn)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)確定是否屬于中小企業(yè)即可。第二個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)在實(shí)際執(zhí)行過程中經(jīng)常引發(fā)爭議，其癥結(jié)就在于對(duì)負(fù)責(zé)人的界定。

厘清負(fù)責(zé)人的范疇是準(zhǔn)確落實(shí)中小企業(yè)扶持政策的關(guān)鍵。

對(duì)于單位負(fù)責(zé)人的含義，《中華人民共和國會(huì)計(jì)法》第五十條規(guī)定解釋為“單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人”，《〈中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例〉釋義》中亦采納此解釋。因此，實(shí)踐中主要將單位負(fù)責(zé)人限定為兩類人員：一是單位的法定代表人，即指依法代表法人單位行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，如國有工業(yè)企業(yè)的廠長（經(jīng)理）、公司制的董事長、國家機(jī)關(guān)的最高行政官員等；二是按照法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，即指依法代表非法人單位行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，如代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人等。

具體到本案中，質(zhì)疑函中提及的王某為D公司的原負(fù)責(zé)人，曾在A公司擔(dān)任監(jiān)事職務(wù)，2019年9月已被罷免。A公司的負(fù)責(zé)人現(xiàn)為其法定代表人陳某，D公司的負(fù)責(zé)人現(xiàn)為其法定代表人徐某，兩者并非同一人，且A公司和D公司之間不存在直接控股、管理關(guān)系。因此，A公司不屬于《辦法》第二條規(guī)定的除外情形，其投標(biāo)文件中已提供《中小企業(yè)聲明函》，符合中小企業(yè)的條件，依法應(yīng)當(dāng)享受中小企業(yè)優(yōu)惠政策。

納入小微企業(yè)庫不是小微企業(yè)享受優(yōu)惠政策的法定依據(jù)。

“全國個(gè)體私營經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)網(wǎng)（以下簡稱小微企業(yè)名錄）”官網(wǎng)的“小微企業(yè)庫說明”中明確，小微企業(yè)庫是依托市場監(jiān)督管理部門的企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)新設(shè)和應(yīng)報(bào)送年報(bào)的存續(xù)企業(yè)及個(gè)體工商戶進(jìn)行判定而建立。根據(jù)《工商總局關(guān)于進(jìn)一步做好小微企業(yè)名錄建設(shè)有關(guān)工作的意見》（工商個(gè)字〔2015〕172號(hào)，以下簡稱172號(hào)文）的要求以及小微企業(yè)名錄入庫企業(yè)判定標(biāo)準(zhǔn)，小微企業(yè)庫中包括當(dāng)年已報(bào)送年報(bào)的小微企業(yè)和新設(shè)立的小微企業(yè)，對(duì)未報(bào)送年度報(bào)告的企業(yè)和個(gè)體工商戶，不納入小微企業(yè)庫。由此可知，該系統(tǒng)小微企業(yè)目錄查詢的是當(dāng)年已報(bào)送年報(bào)的小微企業(yè)和新設(shè)立的小微企業(yè)，并不包括中型企業(yè)、未報(bào)送年度報(bào)告的小微企業(yè)和個(gè)體工商戶。因此，即使A公司與D公司的法定代表人為同一人，或與D公司存在直接控股、管理關(guān)系，也非必然不能享受中小企業(yè)優(yōu)惠政策。只有在前述條件下，當(dāng)D公司為大型企業(yè)時(shí)，方可確定A公司不享受中小企業(yè)優(yōu)惠政策。在本案中，經(jīng)國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)小微企業(yè)目錄查詢，D公司確實(shí)不在目錄內(nèi)，但不能據(jù)此確定D公司屬于大型企業(yè)。因此，評(píng)標(biāo)委員會(huì)不能將A公司排除在中小企業(yè)優(yōu)惠政策享受范圍之外。

根據(jù)《辦法》第十一條之規(guī)定，中小企業(yè)參加政府采購活動(dòng)時(shí)出具了符合要求的《中小企業(yè)聲明函》，依法享受相關(guān)中小企業(yè)扶持政策。同時(shí)，《辦法》第十六條進(jìn)一步明確，政府采購監(jiān)督檢查、投訴處理及政府采購行政處罰中對(duì)中小企業(yè)的認(rèn)定，由貨物制造商或者工程、服務(wù)供應(yīng)商注冊登記所在地的縣級(jí)以上人民政府中小企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)。而且，172號(hào)文強(qiáng)調(diào)，小微企業(yè)庫向相關(guān)部門和機(jī)構(gòu)開放，供實(shí)施扶持政策時(shí)參考，但不作為依據(jù)，庫中特定企業(yè)是否符合政策享受條件，由政策實(shí)施部門、機(jī)構(gòu)自行判定。由此可見，小微企業(yè)庫既沒有涵蓋全部小微企業(yè)，也不是符合政策享受條件的法定依據(jù)。因此，本案中的質(zhì)疑事項(xiàng)缺乏事實(shí)依據(jù)，不能成立。

（作者單位：天津市政府采購中心）

小編有話說

一直以來，關(guān)于中小企業(yè)的問題，業(yè)界總有爭議和未能厘清的地方，盡管財(cái)政部出臺(tái)了相關(guān)的辦法并對(duì)有關(guān)問題進(jìn)行了回答，但是對(duì)于辦法規(guī)定的落地，實(shí)踐中卻有不同的理解。如果讀者朋友在實(shí)踐中遇到了關(guān)于中小企業(yè)政府采購方面的問題，歡迎您通過編輯郵箱、中國政府采購報(bào)微信公眾號(hào)進(jìn)行提問和留言，我們將邀請相關(guān)專家為您解答。

（文字/楊文君）

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