“舉足輕重”的《中小企業(yè)聲明函》

【案例看臺】

“舉足輕重”的《中小企業(yè)聲明函》

■ 李瑩

基本案情

案例一

M市中心體育場塑膠跑道改造貨物類政府采購項目采用公開招標方式實施采購，Y公司為中標供應商。該項目中標結(jié)果被A公司提起質(zhì)疑投訴，其中一個投訴事項是“中標供應商提供的投標產(chǎn)品生產(chǎn)廠家不屬于中小企業(yè)，不能給予中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除”。就該事項，財政部門經(jīng)調(diào)查后認定投訴部分成立，即“不屬于中小企業(yè)”沒有事實依據(jù)，但中標供應商未按法定格式提供《中小企業(yè)聲明函》，不應享受中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除，決定中標結(jié)果無效，責令重新開展采購活動。

中標供應商Y公司不服投訴處理決定，提起行政訴訟，請求撤銷財政部門作出的投訴處理決定并重新處理，確認其符合投標中標條件，維持原中標結(jié)果。Y公司認為，招標文件所提供的《中小企業(yè)聲明函》格式為參考格式，在其提供的《中小企業(yè)聲明函》中雖沒有從業(yè)人員、營業(yè)收入內(nèi)容，但所提供的政府部門發(fā)布公示的小微企業(yè)名錄已涵蓋從業(yè)人員、營業(yè)收入等內(nèi)容，財政部門關(guān)于《中小企業(yè)聲明函》格式與招標文件規(guī)定格式不同、不享有價格扣除的認定，是錯誤的。

歷經(jīng)一審、二審，最終F省高級人民法院作出行政裁定書，支持了二審人民法院作出的判決，駁回Y公司的再審申請。法院裁定認為，招標文件第四章“資格審查與評標”關(guān)于“中小企業(yè)優(yōu)惠政策”明確載明“參加政府采購活動的中小企業(yè)應當提供《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》（見第七章投標文件格式）。否則不予價格扣除”，并提供與《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條規(guī)定所指附1相同的《中小企業(yè)聲明函》格式。但是，Y公司提供的《中小企業(yè)聲明函》格式與涉案招標文件要求的格式不同，缺失從業(yè)人員、營業(yè)收入等內(nèi)容，按照招標文件規(guī)定，其不能享受中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除。

案例二

B技師學院機場設(shè)備運維專業(yè)群采購項目，以公開招標方式采購機場行李實訓中心建設(shè)相關(guān)產(chǎn)品，項目專門面向中小企業(yè)采購，中標供應商為W公司。在中標結(jié)果公告后，代理機構(gòu)收到投標人T公司的質(zhì)疑，其中一個質(zhì)疑事項為W公司為S機場集團的分支機構(gòu)（控股60%），屬于控股股東為大型企業(yè)的情形，W公司在投標文件中虛假聲明自己為中型企業(yè)，是提供虛假材料謀取中標、成交行為。

采購代理機構(gòu)書面回復，虛假材料問題應由本級財政部門認定。T公司提供的現(xiàn)有材料不足以證明W公司存在《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第（一）項規(guī)定的“提供虛假材料謀取中標、成交的”情形。T公司收到質(zhì)疑答復后隨即向市財政局提交書面投訴書。

市財政局調(diào)查發(fā)現(xiàn)，W公司投標文件提供的《中小企業(yè)聲明函》載明：“本公司提供的貨物全部由符合政策要求的中小企業(yè)制造。機場設(shè)備運維專業(yè)群采購項目的全部采購貨物，屬于工業(yè)行業(yè)；制造商為W公司，屬于中型企業(yè)；不屬于大企業(yè)的分支機構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負責人為同一人的情形。本企業(yè)對上述聲明內(nèi)容的真實性負責。如有虛假，將依法承擔相應責任。”而據(jù)市經(jīng)信局向財政局回復的《關(guān)于協(xié)助認定中小企業(yè)的函》載明：“按照工業(yè)和信息化部等四部委聯(lián)合印發(fā)的《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》有關(guān)規(guī)定，經(jīng)核實，S機場集團不符合中小企業(yè)劃型標準的相關(guān)規(guī)定，不屬于中小微企業(yè)。W公司與S機場集團存在直接控股關(guān)系，按照相關(guān)規(guī)定，W公司在政府采購活動中不應視為中小企業(yè)?！?/p>

市財政局作出投訴決定書，認定W公司《中小企業(yè)聲明函》系虛假材料，投訴事項成立。并依法將W公司列入不良行為記錄名單，責令其在3年內(nèi)禁止參加政府采購活動，處以中標金額5‰的罰款。

問題分析

通過以上兩個案例，筆者結(jié)合實踐中常見問題，淺述《中小企業(yè)聲明函》在政府采購活動中的重要意義。（注：為方便描述，本文將中型企業(yè)、小型企業(yè)、微型企業(yè)簡稱為中小企業(yè)）

問題一：能否用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》

其一，《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條明確規(guī)定，“中小企業(yè)參加政府采購活動，應當出具本辦法規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》（附1），否則不得享受相關(guān)中小企業(yè)扶持政策。任何單位和個人不得要求供應商提供《中小企業(yè)聲明函》之外的中小企業(yè)身份證明文件?！惫P者認為，該條款包含的兩層意思：一是不能再要求供應商提供其他中小企業(yè)證明文件；二是中小企業(yè)在采購活動中沒有出具格式要求的《中小企業(yè)聲明函》也不得享受扶持政策。

其二，實踐中最為常見且屬官方的“第三方小微企業(yè)證明材料”，為通過國家市場監(jiān)督管理總局官網(wǎng)“全國個體私營經(jīng)濟發(fā)展服務網(wǎng)（小微企業(yè)名錄）”欄目所查詢。據(jù)該欄目“小微企業(yè)庫說明”表述，“按照國家統(tǒng)計局制定的《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分標準》和中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會、國家統(tǒng)計局聯(lián)合制定的《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規(guī)定》進行判定：將企業(yè)在上一年度年報信息中的營業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等三項指標與《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分標準》和《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規(guī)定》標準進行比對，需滿足小微判定標準即可納入小微企業(yè)庫?！闭绨咐划斒氯怂晔?，在小微企業(yè)名錄入庫時，確實有對比營業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等內(nèi)容，與《中小企業(yè)聲明函》基礎(chǔ)內(nèi)容一致。但是，《中小企業(yè)聲明函》還需要與采購文件明確的“所屬行業(yè)”配套使用，即供應商須結(jié)合采購文件明確的行業(yè)（可能與小微企業(yè)名錄入庫的行業(yè)不一致）與數(shù)據(jù)，自行劃分在該行業(yè)的企業(yè)類型。另外，《中小企業(yè)聲明函》還須供應商承諾“不屬于大企業(yè)的分支機構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負責人為同一人的情形”。

綜上所述，筆者認為，在政府采購活動中，供應商并不能用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》，享受中小企業(yè)扶持政策。

問題二：《中小企業(yè)聲明函》哪些內(nèi)容的“錯誤填寫”可判定為“虛假應標”

關(guān)于在政府采購活動中“提供虛假材料謀取中標、成交”違法行為，比較一致的判定標準是“客觀上有提供虛假材料的行為，即有篡改、偽造或變造材料或事實的行為；主觀上提供該虛假材料是為了謀取中標、成交”。

因此，《中小企業(yè)聲明函》的填報，也存在供應商偽造事實謀取中標成交的可能，即“不是中小企業(yè)卻聲明為中小企業(yè)，從而通過資格審查或者獲得價格扣除”。財政部指導性案例35號《Y單位主副食品采購項目投訴案》處理理由明確闡述，“C公司《中小企業(yè)聲明函》中聲明其屬于小型企業(yè)，據(jù)G工業(yè)和信息化委員會的復函，C公司屬于中型企業(yè)，C公司行為構(gòu)成《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第（一）項規(guī)定的‘提供虛假材料謀取中標’的情形。”

實踐中，供應商除了不能背離事實聲明企業(yè)類型，還應當特別注意《中小企業(yè)聲明函》其他內(nèi)容的“錯誤填寫”，同樣可能導致虛假應標的不良后果。比如采購進口產(chǎn)品（貨物），將國外生產(chǎn)廠家聲明為中小企業(yè)；比如聲明“不屬于大企業(yè)的分支機構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負責人為同一人的情形”，但事實證明存在該情形。

除上述情況外，某些貨物類采購項目投標供應商（代理商或經(jīng)銷商）在《中小企業(yè)聲明函》中，將（產(chǎn)品）制造商企業(yè)名稱填寫成本企業(yè)，相關(guān)數(shù)據(jù)也按本企業(yè)填寫，并聲明為中小企業(yè)。雖然評審時專家通常將其認定為不符合要求不享受優(yōu)惠政策，但其本質(zhì)也是提供虛假材料謀取中標行為。

問題三：《中小企業(yè)聲明函》哪些內(nèi)容的“錯誤填寫”可導致聲明函無效

一是實踐中常見供應商將聲明函單位名稱（采購人）或項目名稱填寫錯誤。這種錯誤是很明顯的筆誤，有觀點特別是部分評審專家認為，供應商連投標項目都搞不清楚，《中小企業(yè)聲明函》針對的也并非本項目，自然無效。但筆者認為，單位名稱或項目名稱的錯誤，并不影響供應商真實意思即聲明自身為中小企業(yè)的表達，不影響《中小企業(yè)聲明函》本身的意義，應視為有效，如果嚴謹些，可以按“明顯文字錯誤內(nèi)容”要求供應商進行澄清。

二是“營業(yè)收入、資產(chǎn)總額”數(shù)據(jù)填寫錯誤。比如供應商真實資產(chǎn)總額100萬元，但工作人員未注意空格后單位是“萬元”，將內(nèi)容填寫成1000000萬元，這個數(shù)據(jù)顯然并不能匹配后面劃分的“微型企業(yè)”。有觀點認為，評審人員應當按照供應商提供的文件進行評價，1000000萬元營業(yè)收入不屬于微型企業(yè)，故《中小企業(yè)聲明函》無效，供應商不能獲得政策扶持。但筆者認為，該錯誤也屬于明顯的文字錯誤內(nèi)容，不能判定聲明無效或者是虛假材料。

當然，實踐中肯定會存在供應商填寫虛假數(shù)據(jù)情形，其目的是將自己劃分為中小企業(yè)享受政策。但這些數(shù)據(jù)是否真實，的確不在專家、采購人或代理機構(gòu)的判斷范圍，出現(xiàn)投訴或爭議，也是由中小企業(yè)主管部門負責認定。因此，在專家（或采購人）不能全面、準確掌握供應商真實數(shù)據(jù)以及企業(yè)劃分標準數(shù)據(jù)的情形下，營業(yè)收入、資產(chǎn)總額、從業(yè)人員不應成為評審過程判定《中小企業(yè)聲明函》是否有效的重點。

三是“標的名稱”也有供應商遺漏填寫或錯誤填寫的情況，針對單一的貨物或者工程、服務采購項目，其實并不影響供應商真實意思表示，即供應商在采購文件明確的所屬行業(yè)中，屬于中小企業(yè)。非單一（多個產(chǎn)品組成）貨物采購項目則不一樣，如果遺漏填寫或者錯誤填寫，視同于沒有對所有產(chǎn)品進行承諾，從而不能享受扶持政策。值得注意的是，此類情形并不適宜判定為文字錯誤進行澄清。

四是“采購文件中明確的所屬行業(yè)”跟項目中小企業(yè)類型劃分結(jié)果相對應，若出現(xiàn)跟采購文件明確的行業(yè)不一致（錯填），或者并未響應采購文件所明確的行業(yè)（漏填），得出的中小企業(yè)劃分結(jié)論都是不準確的。因此，在采購文件中明確的所屬行業(yè)填寫遺漏或錯誤填寫將直接導致聲明無效，不能享受優(yōu)惠政策。

另外還要關(guān)注的是，《中小企業(yè)聲明函》是規(guī)章所規(guī)定的格式，并不是參考格式，除了字體、標點符號、文字（表達）順序等非實質(zhì)性問題可以有差異外，任何對該聲明函文字內(nèi)容的調(diào)整，都可能影響聲明的真實表達，從而導致聲明無效。

（作者單位：貴州衛(wèi)虹招標有限公司)

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