框架協(xié)議采購的生產(chǎn)廠家就是制造商嗎

【實務(wù)探討】

框架協(xié)議采購的生產(chǎn)廠家就是制造商嗎

■ 包紅月 張雪純

2022年，財政部印發(fā)了《關(guān)于進一步加大政府采購支持中小企業(yè)力度的通知》，要求在政府采購項目中，將給予小微企業(yè)的價格扣除優(yōu)惠由6%—10%提高至10%—20%。

2022年3月開始實施的《政府采購框架協(xié)議采購方式管理暫行辦法》，要求貨物項目框架協(xié)議的入圍供應(yīng)商應(yīng)當為入圍產(chǎn)品生產(chǎn)廠家或者生產(chǎn)廠家唯一授權(quán)供應(yīng)商。而在貨物類《中小企業(yè)聲明函》中認定的主體為制造商，意味著只有產(chǎn)品的制造商是小微企業(yè)才可獲得價格扣除優(yōu)惠。

那么在現(xiàn)實中，制造商是否就是生產(chǎn)廠家？自身是制造企業(yè)又委托加工（OEM）的，其中誰才是真正的制造商？響應(yīng)征集文件的《中小企業(yè)聲明函》到底應(yīng)該怎么填寫？生產(chǎn)廠家如何提供身份證明等，對于這些困擾供應(yīng)商的問題，筆者將結(jié)合當前框架協(xié)議采購征集情況進行深入剖析。

小微企業(yè)價格扣除優(yōu)惠影響大

在框架協(xié)議采購征集階段，價格優(yōu)先法是主要的評審方法，是指對滿足采購需求且響應(yīng)報價不超過最高限制單價的貨物、服務(wù)，依照響應(yīng)報價從低到高排序，按照征集文件規(guī)定的淘汰率或者入圍供應(yīng)商數(shù)量上限，確定入圍供應(yīng)商的評審方法。即貨物類框架項目中，在符合產(chǎn)品需求的情況下，貨物的單價是評審入圍的唯一考量因素。目前，全國的框架協(xié)議采購給予小微企業(yè)的價格扣除優(yōu)惠，通常為10%、15%，有的甚至為20%，這10%-20%的價格扣除優(yōu)惠對于小微企業(yè)來說，可以獲得比大型企業(yè)多10%-20%的價格實惠。筆者認為，在一般的貿(mào)易往來中要獲得10%-20%的利潤相當不容易的，可見，產(chǎn)品由小微企業(yè)參與框架協(xié)議采購的優(yōu)勢十分明顯，影響也非常大。

假設(shè)某貨物類項目，采用價格優(yōu)先法評審，非專門面向中小企業(yè)采購，小微企業(yè)價格優(yōu)惠比例為15%，淘汰率為20%（向上取整），6家供應(yīng)商均通過資格性、符合性審查，最終入圍供應(yīng)商情況如圖一。

通過假設(shè)情形可以看到，在價格優(yōu)先法評審下，小微制造企業(yè)響應(yīng)報價經(jīng)評審優(yōu)惠后的價格，會大幅度沖擊大中型企業(yè)的響應(yīng)報價。

在某些項目中，100元的價格之差可產(chǎn)生數(shù)十名入圍供應(yīng)商的差距，影響產(chǎn)品價格的首要因素是成本。大中型企業(yè)相對于小微企業(yè)而言，在構(gòu)成成本的三大要素（直接材料、直接人工和制造費）上的費用都較高，這也導(dǎo)致大中型企業(yè)的產(chǎn)品投標報價（供應(yīng)商3、4）高于部分小微企業(yè)（供應(yīng)商1、2）的投標報價。為了獲取入圍資格，不得不進一步降價（供應(yīng)商3）。盡管如此，在與一些高報價小微企業(yè)經(jīng)價格評審優(yōu)惠后的評標價格相比（供應(yīng)商5、6），仍不具備價格優(yōu)勢。

制造商等同于生產(chǎn)廠家嗎

貨物類《中小企業(yè)聲明函》中的制造商與《政府采購框架協(xié)議采購方式管理暫行辦法》中的生產(chǎn)廠家是否為同一概念？據(jù)筆者了解，目前，法律層面對于制造商、生產(chǎn)廠家并無明確定義。制造商通常是指具有自主生產(chǎn)銷售某些產(chǎn)品資質(zhì)與能力的企業(yè)，是產(chǎn)品的負責人、設(shè)計者，一個產(chǎn)品只能有一個制造商；而生產(chǎn)廠家是指受制造商的委托只負責生產(chǎn)，并不對這個產(chǎn)品銷售、設(shè)計等負責，一個產(chǎn)品可以有多個生產(chǎn)廠家。

為進一步驗證兩者概念不一，筆者通過對比《強制性產(chǎn)品認證目錄》，框架協(xié)議采購適用范圍內(nèi)近80%的貨物類品目需要進行強制性產(chǎn)品（CCC）認證（以下簡稱3C認證），如便攜式計算機、掃描儀、打印機、空調(diào)、汽車等。以國內(nèi)規(guī)模最大、政府采購節(jié)能產(chǎn)品指定的認證機構(gòu)——中國質(zhì)量認證中心為例，產(chǎn)品在進行3C認證時，在“CCC認證申請書”中需要分別填寫“生產(chǎn)者（制造商）/Manufacturer”“生產(chǎn)企業(yè)/Factory”相關(guān)信息。3C證書查詢截圖如圖二。

筆者發(fā)現(xiàn)，同一類別產(chǎn)品搜索后存在不同情形：一種是同一類別產(chǎn)品的制造商和生產(chǎn)廠家為同一企業(yè)；另一種是同一類別產(chǎn)品的制造商為一家企業(yè)，生產(chǎn)廠家為多家企業(yè)。

由此可見，制造商并不等同于生產(chǎn)廠家。

誰才是真正的制造商

依據(jù)《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》，符合政策的制造商是指貨物由中小企業(yè)制造，即貨物由中小企業(yè)生產(chǎn)且使用該中小企業(yè)商號或者注冊商標。但在實踐中，對于“中小企業(yè)生產(chǎn)且使用該中小企業(yè)商號或者注冊商標”如何判定存在諸多疑問。

以某省復(fù)印機框架協(xié)議采購項目為例，筆者通過對征集結(jié)果分析發(fā)現(xiàn)兩種情況。

一是某復(fù)印機的入圍供應(yīng)商為該產(chǎn)品的生產(chǎn)廠家乙公司，入圍結(jié)果公告中上傳的《中小企業(yè)聲明函》顯示的制造商也為乙公司。經(jīng)評審，乙公司被認定為小型企業(yè)并享受了小微企業(yè)價格扣除優(yōu)惠。但是，筆者通過中國商標網(wǎng)查詢發(fā)現(xiàn)，該復(fù)印機的商標注冊權(quán)歸甲公司所有，且通過中國質(zhì)量認證中心的3C認證查詢，顯示制造商為甲公司。對于此情況，專家現(xiàn)場評審時查證存在一定難度，但按相關(guān)規(guī)定，乙公司不應(yīng)該享有價格扣除優(yōu)惠。

二是某復(fù)印機的入圍供應(yīng)商為該產(chǎn)品的生產(chǎn)廠家唯一授權(quán)代理商C公司，入圍結(jié)果公告中上傳的《中小企業(yè)聲明函》顯示制造商為生產(chǎn)廠家B公司。經(jīng)評審，B公司被認定為小型企業(yè)，C公司享受了小微企業(yè)價格扣除優(yōu)惠。但是，筆者通過中國商標網(wǎng)查詢發(fā)現(xiàn)，該復(fù)印機的商標注冊權(quán)歸A公司所有。通過對中國質(zhì)量認證中心中3C認證查詢，制造商顯示為A公司。A公司才是真正的制造商，且依據(jù)相關(guān)規(guī)定，C公司不應(yīng)該享有價格扣除優(yōu)惠。

對于這樣的情況，筆者進一步探討產(chǎn)生的原因。

一種情況是《中小企業(yè)聲明函》制造商主體填寫錯誤，由于入圍供應(yīng)商對制造商概念理解不清晰，非主觀故意填寫錯誤；或入圍供應(yīng)商主觀為謀取價格評審優(yōu)惠，故意填寫錯誤，存在虛假投標情形。

另一種情況是《中小企業(yè)聲明函》制造商主體認定錯誤，由于評審專家在評審現(xiàn)場對《中小企業(yè)聲明函》內(nèi)容不進行判定，供應(yīng)商滿足條件即認可；或評審專家在評審現(xiàn)場對產(chǎn)品的制造商主體沒有相應(yīng)的查詢途徑（例如：商標權(quán)歸誰所有？3C認證上的制造商是誰？）。

需要特別說明的是，針對不具備自主生產(chǎn)能力，僅持有商標注冊證的企業(yè)不能認定為《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》中規(guī)定的制造商。

生產(chǎn)廠家該如何證明

框架協(xié)議采購不同于其他采購方式，《政府采購框架協(xié)議采購方式管理暫行辦法》第十八條規(guī)定：“貨物項目框架協(xié)議的入圍供應(yīng)商應(yīng)當為入圍產(chǎn)品生產(chǎn)廠家或者生產(chǎn)廠家唯一授權(quán)供應(yīng)商?！?/p>

在實操中，對于生產(chǎn)廠家唯一授權(quán)供應(yīng)商身份，征集文件通常要求供應(yīng)商提供生產(chǎn)廠家針對本產(chǎn)品出具的唯一授權(quán)函。但是對于生產(chǎn)廠家身份，征集文件通常不作要求，這導(dǎo)致評審專家誤認為生產(chǎn)廠家就是制造商，進而造成中小企業(yè)的錯誤認定。那么如何確認生產(chǎn)廠家身份呢？

筆者認為，根據(jù)《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》對于制造商的定義，以及制造商與生產(chǎn)廠商間的關(guān)系，應(yīng)考慮以下兩點：

一是認定生產(chǎn)廠家是否是制造商，包括：供應(yīng)商（生產(chǎn)廠家參與投標）是制造商的，建議要求供應(yīng)商提供《制造商聲明函》；供應(yīng)商（生產(chǎn)廠家參與投標）不是制造商的，建議要求供應(yīng)商提供《制造商授權(quán)書》。同時，制造商除了節(jié)能環(huán)保認證、3C認證外，還應(yīng)該增加制造企業(yè)的環(huán)境認證。

二是認定商標注冊權(quán)歸誰所有，供應(yīng)商（生產(chǎn)廠家參與投標）是制造商的，建議要求供應(yīng)商提供《商標注冊證》；供應(yīng)商（生產(chǎn)廠家參與投標）不是制造商的，建議要求供應(yīng)商提供商標使用許可備案證明或授權(quán)商標使用的證明材料。供應(yīng)商為生產(chǎn)廠家唯一授權(quán)供應(yīng)商參與投標的，生產(chǎn)廠家需同時提供對應(yīng)的材料。

為支持中小企業(yè)發(fā)展，政府采購給予小微企業(yè)更有力的價格評審優(yōu)惠，這在框架協(xié)議采購價格優(yōu)先的評審法中顯得尤為突出。小微企業(yè)獲得了發(fā)展優(yōu)勢，同時應(yīng)更加努力做好產(chǎn)品和服務(wù)，為這一政策的實施發(fā)揮積極作用。

（作者單位：博思數(shù)采科技股份有限公司）

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