代理機構異地展業(yè)（上)

在記者隨機采訪的8家代理機構中，有6家是以項目部的形式向外埠拓展業(yè)務的，其余2家采取設立分公司和項目部（事業(yè)部）兼顧的形式。為什么“項目部”如此風行？對做大做強公司而言，“項目部”是最好的選擇嗎？

代理機構拓展業(yè)務完全可以按照自身業(yè)務的需要，指派“項目部”還是設立分公司或子公司，這是代理機構的經(jīng)營自主權。

本報記者 王曉清

對于那些想在全國范圍內開展代理業(yè)務、在全國統(tǒng)一的代理市場中分得更多杯羹的采購代理機構而言，制度上的鴻溝已經(jīng)被填平了——去年年底實施的《政府采購代理機構資格認定辦法》（以下簡稱“61號令”）明確了異地代理備案制，那么自身的拓展能力和方式是否準備就緒了呢？采購代理機構究竟以何種方式向外埠展業(yè)更好？是設立項目部，還是開分公司或子公司？記者就此采訪了多家采購代理機構和業(yè)內專家。

“項目部”風行

在記者隨機采訪的8家代理機構中，有6家是以項目部的形式向外埠開展業(yè)務的，其余2家采取設立分公司和項目部（事業(yè)部）兼顧的形式。

據(jù)記者了解，通常而言，所謂項目部或辦事處，是代理機構在外埠設立的一個聯(lián)絡機構，沒有獨立的經(jīng)營、管理、財務等重要權限，不能獨立參與經(jīng)營；分公司是總公司下屬的經(jīng)營某省或某類業(yè)務的分支機構，是總公司的一部分，可進行經(jīng)營但非獨立法人。子公司則是獨立的法人。

中國招標投標協(xié)會高級工程師陳川生認為，將要或還未開展異地業(yè)務的代理機構首先應該明確61號令第9條是鼓勵和支持政府采購市場全面開放的，形成全國統(tǒng)一、有序、公平的采購市場，在激烈的競爭中，體現(xiàn)《政府采購法》的立法宗旨。該條第1款對開放市場要求做了明確規(guī)定，第2款則規(guī)定了市場的管理措施。

“但是所謂的備案制并不意味著采購代理機構必須在當?shù)爻闪⒎止净蜃庸尽?rdquo;陳川生認為，61號令以禁止性條款的形式明確了任何人或者任何單位不允許分割市場，所以代理機構拓展業(yè)務完全可以按照自身業(yè)務的需要，例如只是因為一個復雜的項目需要在注冊地以外開展業(yè)務的，那指派“項目部”以公司的名義和資質去開展業(yè)務即可，當然如果發(fā)現(xiàn)某地市場廣闊，也可以設立分公司或子公司，無論如何這都是代理機構的經(jīng)營自主權，“妨礙這種自主權可能要‘吃官司’的。”陳川生說。

為何偏愛“項目部”

為什么受訪的公司大部分都選擇以項目部的方式向外埠展業(yè)呢？

一些受訪機構告訴記者，項目部的特點是方便、快捷，來到外地通常只需備案無需在工商部門走公司登記注冊程序，他們以總公司的資質和名義開展服務，經(jīng)常是項目一結束，相關的人員就“收工”回去，臨時租賃或者借用的辦公場所也不再保留。而某些代理機構可能在省內多個地市設立辦事處，來處理一些較為瑣碎的事務，像招標等重要事項則統(tǒng)一使用注冊地的辦公場所。

“項目部就像是公司伸出去的手和腳，是公司職能在外埠的一種延伸，更多是做一些程序上的工作，對財務、經(jīng)營、審核等重大事項沒有決定權，有利于公司的控制和把關。”張垣招標代理有限責任公司總經(jīng)理王春勇告訴記者，項目部是一種較為穩(wěn)妥的方式，尤其對于剛開始對外展業(yè)的公司，安全性和風險控制是放在第一位的。

受訪的專家和代理機構達成共識的是，作為對外展業(yè)“前站”的項目部，對項目成敗起關鍵作用的負責人必須選好，外派人員的業(yè)務素質直接影響著委托人的信任程度，另外，對辦公場所的選擇不能隨意。“有的項目部為了省房租選擇在居民樓里辦公就不妥，畢竟政府采購代理活動是一件比較嚴肅的事情，涉及專家、供應商、采購人等多方人士，這樣不但很難彰顯公司的實力和取信于人，而且看上去太像‘皮包公司’或‘草臺班子’，往往也會給當?shù)乇O(jiān)管部門出難題。”一位代理機構的負責人說。

子公司需單獨申請資質

“當外地的業(yè)務發(fā)展到一定的規(guī)模，項目部已經(jīng)不能滿足委托人對其自主性要求時，這種形式反而會制約業(yè)務的發(fā)展，公司自然會想到適當放權，看能否以分公司的組織形式來增加外地業(yè)務的靈活性和獨立性。也就是說先考慮安全性，再考慮自主性。”在王春勇看來，這是企業(yè)發(fā)展一個自然而又有規(guī)律的過程。據(jù)記者了解，我國最大的綜合性招標采購咨詢服務企業(yè)之一的國信招標公司，其分支機構就是由1個項目部，1個辦事處和17家分公司組成的。

當然，比分公司更有獨立性的是子公司。分公司除了需要在外地工商部門進行注冊登記外，在政府采購監(jiān)管部門備案時可以總公司的代理資質備案，總公司對其代理行為承擔法律責任。“而子公司和母公司是2個法人，除了需要在當?shù)毓ど滩块T進行注冊登記，子公司不能以母公司的代理資質在異地備案，其資質應當單獨申請并獨立承擔相應的法人責任。”陳川生告訴記者，很少有代理機構會以子公司的方式去申請資質來拓展外埠市場。

與項目部不同的是，子公司和分公司都要在當?shù)氐怯涀?，都需要取得營業(yè)執(zhí)照，只是具體內容和要求不同。另外，不同分支機構在納稅、享受優(yōu)惠政策等諸多方面都有區(qū)別，這也是代理機構設立分支機構時所應當考慮的問題。

【相關鏈接】子公司與分公司的區(qū)別

1.設立方式不同

子公司由公司股東按照《公司法》的規(guī)定設立，應當符合《公司法》對公司設立條件和投資方式的要求。分公司由總公司在其住所地之外向當?shù)毓ど虣C關申請設立，屬于設立公司分支機構。

2.法律地位不同

子公司是獨立的法人，具有法人資格，擁有獨立的名稱、公司章程和組織機構，對外以自己的名義從事經(jīng)營活動。分公司不具有法人資格，沒有獨立的名稱、公司章程和組織機構，以總公司分支機構的名義從事經(jīng)營活動。

3.受控制方式不同

母公司對子公司一般不直接控制，而是通過任免子公司董事會成員、作出投資決策等方式影響子公司的生產經(jīng)營活動。分公司的人事、業(yè)務、財產受總公司的直接控制，在總公司的經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動。

4.承擔債務責任方式不同

子公司作為獨立的法人，以子公司的全部財產為限對其債務承擔責任。分公司由于沒有自己獨立的財產，與總公司在財務上統(tǒng)一核算，因此，其經(jīng)營債務由總公司負責清償，即總公司以其全部財產為限對分公司在經(jīng)營活動中的債務承擔責任。

5.領取的營業(yè)執(zhí)照不同

子公司領取的是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，有法定代表人姓名字樣。分公司領取的是營業(yè)執(zhí)照，有負責人字樣。（整理 柳艷柏）

【個人觀點】分公司不能獨立行使代理權

文 柳艷柏

分公司與總公司的關系雖然同子公司與母公司的關系有些類似，但分公司的法律地位與子公司完全不同，它沒有獨立的法律地位。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務經(jīng)營活動的分支機構或附屬機構。雖然分公司有公司字樣，但它不是真正意義上的公司。因為分公司不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任。

采購代理機構作為社會中介機構，應當具有法人資格是法律的要求。在這一點上，無論是《政府采購法》體系，還是《招標投標法》體系都是相似的?！吨醒胪顿Y項目招標代理機構資格認定管理辦法》第8條也明確，申請中央投資項目招標代理資格的機構具有獨立企業(yè)法人資格。由此可以看出，采購代理機構從事招標采購代理業(yè)務，必須具有獨立法人資格。

如果分公司獨立執(zhí)業(yè)，將會引來法律后果。一是簽訂的招標采購委托代理合同無效，二是分公司引出的民事行為無效，將導致中標結果無效。中標無效的，發(fā)出的中標通知書和簽訂的合同自始沒有法律約束力，但不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。

相關法律對于分公司獨立執(zhí)業(yè)設置了處罰機制，如《行政許可法》第77條規(guī)定，行政機關不依法履行監(jiān)督職責或者監(jiān)督不力，造成嚴重后果的，由其上級行政機關或者監(jiān)察機關責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。第80條規(guī)定，涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉讓行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。第81條規(guī)定，公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應當取得行政許可的活動的，行政機關應當依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！墩少彺頇C構認定辦法》第43條對出借、出租、轉讓或者涂改《資格證書》的行為規(guī)定了警告、暫停其政府采購代理機構資格3至6個月、取消其政府采購代理機構資格、移送司法機關處理等不等的處罰?！豆こ探ㄔO項目招標代理機構資格認定辦法》第25條對上述違法行為給予了不予批準資格升級申請的處罰?！吨醒胪顿Y項目招標代理機構資格認定管理辦法》第28條對上述違法行為給予取消資格的處罰，并公布該處罰。（作者單位：湖南省國鼎招標咨詢有限公司）