下屬事業(yè)單位能否參加主管部門的招標(biāo)項目？

【實務(wù)探討】

下屬事業(yè)單位能否參加主管部門的招標(biāo)項目？

■ 李瑩

筆者不久前碰到一個問題：某省衛(wèi)計委委托代理機構(gòu)組織采購的《HIV檢測服務(wù)采購項目》，其下屬事業(yè)單位省疾控中心具備項目所需的技術(shù)能力，但疾控中心領(lǐng)導(dǎo)對于是否參與投標(biāo)很疑惑，作為投標(biāo)供應(yīng)商去參加主管部門的招標(biāo)項目，會不會違反法律法規(guī)規(guī)定，會不會給其他供應(yīng)商造成不良影響從而給項目帶來負(fù)面效應(yīng)。

為此，筆者對有關(guān)法律法規(guī)條款進(jìn)行了梳理，總結(jié)投標(biāo)人在招標(biāo)采購中需要關(guān)注的“利害關(guān)系”，與業(yè)界同仁分享。

適用于政府采購法律體系項目的“投標(biāo)人利害關(guān)系”分析

政府采購法律法規(guī)沒有對投標(biāo)人（供應(yīng)商）與采購人的利害關(guān)系作明確規(guī)定。因此，只要滿足《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）對供應(yīng)商提出的資質(zhì)要求，即，具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度；具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄，便可參與投標(biāo)，不受采購人是否為其主管部門的約束。

實踐中，政府采購項目可參考招標(biāo)投標(biāo)法律體系作出的限制性要求，即投標(biāo)人具有獨立法人資格、招標(biāo)項目應(yīng)具備公平公正公開性。

回到本文開篇提出的問題中，像省疾控中心這樣的事業(yè)單位作為政府采購服務(wù)的投標(biāo)人是否妥當(dāng)，還應(yīng)當(dāng)遵循財政部、中央編辦共同頒發(fā)的《關(guān)于做好事業(yè)單位政府購買服務(wù)改革工作的意見》的有關(guān)規(guī)定，該文件將事業(yè)單位分為“承擔(dān)行政職能事業(yè)單位、公益一類事業(yè)單位、公益二類事業(yè)單位、生產(chǎn)經(jīng)營類事業(yè)單位”四類。其中，公益一類事業(yè)單位，“既不屬于政府購買服務(wù)的購買主體，也不屬于承接主體，不得參與承接政府購買服務(wù)”。因此，按照疾控中心的分類定位、依據(jù)現(xiàn)行政策，能否參與購買服務(wù)的投標(biāo)，需要與當(dāng)?shù)鼐幬?、財政部門取得溝通認(rèn)可。

另外，工程建設(shè)施工招標(biāo)項目、政府采購項目，針對投標(biāo)人的資格，有多款禁止性要求。無論是招標(biāo)投標(biāo)法律體系還是政府采購法律體系，對有關(guān)聯(lián)關(guān)系或利害關(guān)系的投標(biāo)人參與同一項目（或同一標(biāo)段）也都作出了明確規(guī)定。

適用于招標(biāo)投標(biāo)法律體系項目的“投標(biāo)人利害關(guān)系”分析

應(yīng)該說，“利害關(guān)系”屬于不確定法律概念，在招標(biāo)采購中，企業(yè)之間（招標(biāo)人與潛在投標(biāo)人之間）互相存在投資、管理、業(yè)務(wù)等關(guān)系，內(nèi)涵廣而不易界定，并不能從文字表述加以判斷，而需要結(jié)合“給相關(guān)當(dāng)事人帶來利益或損害”的實際情況作出分析。實踐中，招標(biāo)人投資（控股）的具有法人資格的下屬單位，參與其項目投標(biāo)，很可能影響招標(biāo)公正公平性；如果不允許其投標(biāo)，便又剝奪其競爭機會和生存條件；尤其是對于業(yè)務(wù)大且全面的國有企業(yè)集團(tuán)來說，更為明顯。因此，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》所規(guī)定的“利害關(guān)系”包含了另外一個前提條件，就是“可能會影響招標(biāo)公正性”。

而在行業(yè)的法規(guī)文件中，“招標(biāo)人不具獨立法人資格的附屬機構(gòu)（單位）”作為投標(biāo)人常規(guī)“禁止條件”。

綜上，招標(biāo)投標(biāo)法律體系中，投標(biāo)人與招標(biāo)人雖存在投資控股或管理等關(guān)系（或為下屬單位），但只要滿足下述條件，便不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為“存在利害關(guān)系”而禁止參與投標(biāo)：投標(biāo)人具有獨立法人資格；投標(biāo)人處于同一競爭環(huán)境中，地位相同；招標(biāo)人能保證且能證明招標(biāo)文件編制、評標(biāo)專家抽取、開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)等環(huán)節(jié)，對每一位投標(biāo)人都做到公開、公平、公正。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》第十二條

在政府采購活動中，采購人員及相關(guān)人員與供應(yīng)商有利害關(guān)系的，必須回避。供應(yīng)商認(rèn)為采購人員及相關(guān)人員與其他供應(yīng)商有利害關(guān)系的，可以申請其回避。

《中華人民共和國政府采購法實施條例》第九條明確了五種“利害關(guān)系”的情形，并不包括采購單位與供應(yīng)商的關(guān)系。僅其第十八條規(guī)定：除單一來源采購項目外，為采購項目提供整體設(shè)計、規(guī)范編制或者項目管理、監(jiān)理、檢測等服務(wù)的供應(yīng)商，不得再參加該采購項目的其他采購活動。

《財政部關(guān)于信息系統(tǒng)建設(shè)項目采購有關(guān)問題的通知》（財庫〔2011〕59號）

在信息系統(tǒng)建設(shè)中，受托為整體采購項目或者其中分項目的前期工作提供設(shè)計、編制規(guī)范、進(jìn)行管理等服務(wù)的供應(yīng)商，對于理解及把握采購內(nèi)容具有一定的優(yōu)勢，其再參加該項目的采購活動，存在違反公平競爭原則的可能性。為保證政府采購公平、公正，凡為整體采購項目提供上述服務(wù)的法人及其附屬機構(gòu)（單位），不得再參加該整體采購項目及其所有分項目的采購活動；凡為分項目提供上述服務(wù)的法人及其附屬機構(gòu)（單位），不得再參加該分項目的采購活動。但屬于《中華人民共和國政府采購法》第三十一條規(guī)定的單一來源方式采購情形的，不適用本通知。

（作者單位：貴州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司）

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