電子招投標系統(tǒng)的功能和與之相稱的法律責任

【專家觀點】

電子招投標系統(tǒng)的功能和與之相稱的法律責任

■ 楊海靜

“任何行業(yè)，都值得用數(shù)字化再做一遍”，公共采購領(lǐng)域也不例外。日前財政部公布的《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法（修訂草案征求意見稿）》不僅在總則中鼓勵利用數(shù)據(jù)電文形式和電子信息網(wǎng)絡(luò)開展貨物服務(wù)招標投標活動，明確了實施貨物服務(wù)電子招投標系統(tǒng)的義務(wù)，還增設(shè)了電子招投標系統(tǒng)開發(fā)建設(shè)和運營機構(gòu)的法律責任。電子招投標系統(tǒng)的功能決定了其地位，并應(yīng)當設(shè)置與之相稱的法律責任。

電子招投標系統(tǒng)應(yīng)具備的七大功能

電子招投標系統(tǒng)是用數(shù)字化的方式對傳統(tǒng)招投標市場進行的改造?；谄鋽?shù)字化特點，較之傳統(tǒng)的有形市場,其功能應(yīng)更強大，應(yīng)主要具備七項功能。第一，提供交易場所和設(shè)施。為招標人和投標人提供交易場所，保證其交易設(shè)施的安全性、保密性、可靠性及便利性是電子招投標系統(tǒng)的最基本功能。第二，組織交易服務(wù)。未來電子招投標系統(tǒng)可依據(jù)上位法制定本系統(tǒng)的交易規(guī)則，組織交易服務(wù)，保存交易檔案，維護交易秩序。第三，進行自律監(jiān)管。電子招投標系統(tǒng)將是進行行業(yè)自律監(jiān)管的重要力量。通過法律授權(quán)或章程、會員大會決議、簽署協(xié)議等方式對進入場內(nèi)交易的當事人進行主體管理；對日常交易行為進行合規(guī)監(jiān)管和風險控制等。第四，提供信息發(fā)布和咨詢服務(wù)。電子交易系統(tǒng)還可以作為信息發(fā)布平臺和咨詢平臺，為采購人或者潛在投標人服務(wù)。第五，調(diào)解采購交易糾紛。交易平臺作為采購人和投標人的居間服務(wù)，可以設(shè)立專家爭議解決機制，在法律授權(quán)范圍或章程自治范圍內(nèi)，調(diào)處招投標過程中產(chǎn)生的糾紛。第六，進行部分交易結(jié)算。未來電子招投標系統(tǒng)還可以完成投標保證金的收取與退還、履約保證金的收取甚至部分價款結(jié)算功能。第七，報告功能。電子招投標系統(tǒng)應(yīng)當向有關(guān)行政主管部門匯報招投標活動中的重大或違法事項。

電子招投標系統(tǒng)的法律地位和組織形式

無論是政府采購還是工程建設(shè)項目，招標投標對交易場所的需求，植根于法律對公共采購“公開性”“競爭性”的強制性安排，這是由公共采購的特殊性質(zhì)及其所承擔的政策功能所決定的?；陔娮诱型稑讼到y(tǒng)的上述功能，可以得出一個結(jié)論，即電子交易系統(tǒng)應(yīng)當依托于依法設(shè)立的具有特殊目的的非營利性社會團體法人實現(xiàn)。非營利性組織為維持自身運轉(zhuǎn)實現(xiàn)其設(shè)立宗旨和目的，可以收取一定費用，但不應(yīng)以獲取利潤為目的，不得向發(fā)起人和開辦人分配利潤。該非營利性社會團體法人與政府脫鉤，避免政府干預(yù)太強，失去市場活力。

借鑒證券等交易領(lǐng)域的經(jīng)驗，為充分發(fā)揮市場主體的能動性，在組織形式上，電子招標投標系統(tǒng)可考慮實行會員制。采購人或采購代理機構(gòu)可通過一定機制成為會員。會員大會是最高權(quán)力機構(gòu)，決定交易平臺的基本方針；理事會制定各種規(guī)章制度，執(zhí)行會員大會決議。

電子招投標交易平臺不僅是一個服務(wù)平臺，還應(yīng)該是非常重要的自律監(jiān)管組織。政府監(jiān)管作為外部監(jiān)管機制，發(fā)揮引導(dǎo)作用，并僅在自律監(jiān)管失靈的前提下介入即可。構(gòu)建自律監(jiān)管——行業(yè)監(jiān)管——政府監(jiān)管三位一體的監(jiān)督體系，有利于厘清政府和市場的邊界，為政府減負。

電子招投標系統(tǒng)的一大特點在于其打破了地域界限，克服了地域局限。可以預(yù)見的是，一省一個或一省數(shù)個交易平臺的分裂割據(jù)局面應(yīng)最終整合為全國一個或幾個系統(tǒng)，此舉有望從技術(shù)層面突破區(qū)域市場限制，并打破行政壟斷。

電子招投標系統(tǒng)的法律責任

傳統(tǒng)模式下，招投標活動的當事人包括招標人及其代理機構(gòu)、投標人及行政監(jiān)管機構(gòu)，有形市場更多地表現(xiàn)為提供場所等服務(wù)。其中招標人（含代理機構(gòu)）與投標人為民事締約法律關(guān)系。在平臺經(jīng)濟模式下，平臺方將成為公共采購法律關(guān)系的重要當事人，塑造形成了招標人—平臺方—投標人的三方法律關(guān)系。借助于大數(shù)據(jù)分析等方法形成的高附加值服務(wù)，平臺方與招標人、投標人之間構(gòu)成中介、技術(shù)或咨詢服務(wù)法律關(guān)系。隨著區(qū)塊鏈技術(shù)的成熟及其在各行業(yè)的廣泛運用，無介質(zhì)交易和信息的自動生成與保存也必將為平臺經(jīng)濟帶來新面貌。

以上可知，交易系統(tǒng)不僅僅是物理化的設(shè)備和設(shè)施，更是一個法律上的主體。交易系統(tǒng)接受行政主管部門行政監(jiān)管，如有違反法律、法規(guī)的行為，應(yīng)依法承擔相應(yīng)的行政責任。除此之外，如交易平臺的交易設(shè)施、交易服務(wù)給采購當事人造成了損害，應(yīng)承擔相應(yīng)的損害賠償責任。考慮到交易系統(tǒng)的非營利性質(zhì)，未來可考慮在設(shè)置基金或加入保險的方式解決。

（作者系天津工業(yè)大學(xué)法學(xué)院副教授）

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