磋商不足3家 未來(lái)如何破題

【聚焦競(jìng)爭(zhēng)性磋商】

磋商不足3家 未來(lái)如何破題

■ 西德尼

競(jìng)爭(zhēng)性磋商采購(gòu)方式是政府采購(gòu)非招標(biāo)采購(gòu)方式之一，適用于政府購(gòu)買服務(wù)項(xiàng)目、因客觀原因無(wú)法提出詳細(xì)采購(gòu)需求、需要供應(yīng)商提供解決方案的項(xiàng)目。由于這些項(xiàng)目一般都比較復(fù)雜，市場(chǎng)供給情況不理想，滿足采購(gòu)需求的供應(yīng)商數(shù)量可能不足，在實(shí)務(wù)操作中，就會(huì)出現(xiàn)供應(yīng)商不足3家的情況，如何操作才能合法合規(guī)？這個(gè)問(wèn)題一直困擾著實(shí)務(wù)操作人員。

響應(yīng)不足3家，不能繼續(xù)磋商

《政府采購(gòu)競(jìng)爭(zhēng)性磋商采購(gòu)方式管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《磋商辦法》）第六條規(guī)定：“采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過(guò)發(fā)布公告、從省級(jí)以上財(cái)政部門建立的供應(yīng)商庫(kù)中隨機(jī)抽取或者采購(gòu)人和評(píng)審專家分別書(shū)面推薦的方式邀請(qǐng)不少于3家符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商參與競(jìng)爭(zhēng)性磋商采購(gòu)活動(dòng)?！?/p>

此條規(guī)定強(qiáng)調(diào)的是實(shí)際參加采購(gòu)的供應(yīng)商不少于3家（大于等于3家）?！安少?gòu)人邀請(qǐng)”和“供應(yīng)商參加”是本條規(guī)定的兩個(gè)不可或缺的前提條件，供應(yīng)商參加采購(gòu)的標(biāo)志是提交響應(yīng)文件。如果采購(gòu)人邀請(qǐng)的供應(yīng)商有3家，但實(shí)際參加磋商采購(gòu)（提交響應(yīng)文件）的供應(yīng)商不足3家，則屬于采購(gòu)人邀請(qǐng)供應(yīng)商不成功，不符合本條規(guī)定的要求。因此，在提交響應(yīng)文件環(huán)節(jié)，出現(xiàn)供應(yīng)商不足3家的，不能繼續(xù)開(kāi)展磋商。

在特定情形下，可以繼續(xù)磋商

原則上，實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商需要有3家以上，才能繼續(xù)開(kāi)展磋商活動(dòng)，進(jìn)入最后報(bào)價(jià)?！洞枭剔k法》第二十一條第一款、第二款都明確，最后報(bào)價(jià)的供應(yīng)商需要有3家以上，《磋商辦法》第二十五條也規(guī)定，推薦的成交候選供應(yīng)商原則上需要3家以上。

但在特定情形下，實(shí)質(zhì)性響應(yīng)供應(yīng)商只有2家的，也可以繼續(xù)開(kāi)展磋商。特定情形包括：市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不充分的科研項(xiàng)目、需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目、《財(cái)政部關(guān)于政府采購(gòu)競(jìng)爭(zhēng)性磋商采購(gòu)方式管理暫行辦法有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充通知》（財(cái)庫(kù)〔2015〕124號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充通知》）規(guī)定的政府購(gòu)買服務(wù)項(xiàng)目（含政府和社會(huì)資本合作項(xiàng)目）。

需要注意的是，上述兩類項(xiàng)目?jī)H指，在磋商過(guò)程中，實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商只有2家，在這種情況下才可以繼續(xù)開(kāi)展磋商，如果提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商只有2家，則不符合《磋商辦法》第六條的規(guī)定，不能繼續(xù)開(kāi)展磋商。

理由如下：其一，《磋商辦法》第二十一條第三款規(guī)定，最后報(bào)價(jià)是供應(yīng)商響應(yīng)文件的有效組成部分。符合《磋商辦法》第三條第四項(xiàng)情形的，即，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不充分的科研項(xiàng)目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目，提交最后報(bào)價(jià)的供應(yīng)商可以為2家。根據(jù)上述規(guī)定，經(jīng)過(guò)評(píng)審后實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的、提交最后報(bào)價(jià)的供應(yīng)商不等同于提交響應(yīng)文件參加磋商的供應(yīng)商。其二，《補(bǔ)充通知》規(guī)定，在采購(gòu)過(guò)程中符合要求的政府購(gòu)買服務(wù)供應(yīng)商（社會(huì)資本）只有2家的，競(jìng)爭(zhēng)性磋商采購(gòu)活動(dòng)可以繼續(xù)進(jìn)行。此處的“符合要求”就是指符合磋商文件要求，即實(shí)質(zhì)性響應(yīng)磋商文件需求。在實(shí)務(wù)操作中，不能理解為提交了響應(yīng)文件的供應(yīng)商就是符合要求的供應(yīng)商，因此，即便是采用競(jìng)爭(zhēng)性磋商采購(gòu)方式的政府購(gòu)買服務(wù)項(xiàng)目（含政府和社會(huì)資本合作項(xiàng)目），提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商仍然需要3家以上才能繼續(xù)開(kāi)展磋商。

在實(shí)務(wù)操作中，有些人將提交響應(yīng)文件參加磋商的供應(yīng)商等同于實(shí)質(zhì)性響應(yīng)或者符合要求的供應(yīng)商，這種理解是不對(duì)的。在磋商過(guò)程中，需要對(duì)提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商進(jìn)行符合性評(píng)審，只有經(jīng)過(guò)評(píng)審，符合要求、實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商才能進(jìn)入最后報(bào)價(jià)。

如何判定特殊情形

對(duì)于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不充分的科研項(xiàng)目，在邀請(qǐng)供應(yīng)商時(shí)采用公告方式的，磋商過(guò)程實(shí)質(zhì)性響應(yīng)僅有2家的，就可以判定市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不充分。采用隨機(jī)抽取或者推薦方式邀請(qǐng)供應(yīng)商的，事先了解符合資格條件的供應(yīng)商數(shù)量不多的（如僅有3家或4家的），可以判定市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不充分。

對(duì)于需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目，競(jìng)爭(zhēng)性磋商如何執(zhí)行，這在各地政府或者政府部門的相關(guān)文件中都有規(guī)定。

政府購(gòu)買服務(wù)項(xiàng)目需要根據(jù)各地政府購(gòu)買服務(wù)目錄來(lái)判定。只有在目錄中明確的項(xiàng)目才是政府購(gòu)買服務(wù)項(xiàng)目，不是所有的政府采購(gòu)服務(wù)項(xiàng)目都是政府購(gòu)買服務(wù)項(xiàng)目。

針對(duì)實(shí)務(wù)操作中反映較多、經(jīng)常出現(xiàn)的“提交響應(yīng)文件只有2家”的情形，按照現(xiàn)有規(guī)定，需要終止采購(gòu)后重新采購(gòu)。但有些項(xiàng)目在重新采購(gòu)后，能邀請(qǐng)到的符合資格條件的供應(yīng)商還是只有2家，如果不能繼續(xù)開(kāi)展磋商采購(gòu)活動(dòng)，則采購(gòu)項(xiàng)目依舊無(wú)法完成。因此，筆者建議，將現(xiàn)有規(guī)定的特定情形擴(kuò)大到提交響應(yīng)文件環(huán)節(jié)，即符合前述特定情形的項(xiàng)目，提交響應(yīng)文件和實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商只有2家的，磋商活動(dòng)都可以繼續(xù)進(jìn)行。

具體來(lái)講，可以這樣規(guī)定：采用公告方式邀請(qǐng)供應(yīng)商，提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商只有2家，經(jīng)評(píng)審小組評(píng)審認(rèn)定項(xiàng)目信息公告和磋商文件沒(méi)有違法違規(guī)之處，采購(gòu)人可以繼續(xù)進(jìn)行采購(gòu)活動(dòng)，但應(yīng)書(shū)面報(bào)告本級(jí)財(cái)政部門。因?yàn)槿绻畔⒐婧痛枭涛募己戏ê弦?guī)，重新采購(gòu)則又出現(xiàn)相同的情形，仍然只有2家供應(yīng)商提交響應(yīng)文件，還不如允許采購(gòu)人就此繼續(xù)進(jìn)行采購(gòu)活動(dòng)。同時(shí)，監(jiān)管部門的及時(shí)介入，可以制止可能出現(xiàn)的違規(guī)操作。如此，既不違反政府采購(gòu)的公開(kāi)公平公正原則，也適應(yīng)了實(shí)務(wù)操作的需要。

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