左延安2012全國(guó)兩會(huì)議案:修改《商標(biāo)法》

案由分析：

一、我國(guó)商標(biāo)審查規(guī)則存在的主要問(wèn)題

現(xiàn)階段我國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)量已突破1000萬(wàn)件，有效注冊(cè)商標(biāo)也高達(dá)幾百萬(wàn)件，但較為有價(jià)值、有潛力的商標(biāo)數(shù)量卻寥寥無(wú)幾，商標(biāo)的品牌價(jià)值不高，這與當(dāng)前我國(guó)商標(biāo)審查規(guī)則的不統(tǒng)一有關(guān)。

我國(guó)商標(biāo)審查規(guī)則標(biāo)準(zhǔn)多而亂，現(xiàn)階段主要存在兩套商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)，即司法審查標(biāo)準(zhǔn)、行政審查標(biāo)準(zhǔn)。其中司法系統(tǒng)以最高院的文件和司法解釋（《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》、《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》、《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》等）為核心，具有科學(xué)性、合理性，但規(guī)定過(guò)于寬泛，法官個(gè)人自由裁量權(quán)過(guò)大；而商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)則以其聯(lián)合制定的《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》為依據(jù)，由于沒(méi)有嚴(yán)格的法律責(zé)任制約，審查人員的個(gè)人主觀意志會(huì)直接影響審查結(jié)果的公平、正確性。同時(shí)，由于這些標(biāo)準(zhǔn)由不同的部門制定，審查規(guī)則往往不統(tǒng)一，甚至相互矛盾，這就可能造成了某商標(biāo)獲得了注冊(cè)后卻被法院認(rèn)定為侵權(quán)，或者是不被商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)卻被法院判定為不侵權(quán)，甚至商標(biāo)局、商評(píng)委之間的標(biāo)準(zhǔn)也不統(tǒng)一，致使一件商標(biāo)的申請(qǐng)經(jīng)歷了公告前的異議、公告期內(nèi)的異議，這樣不僅會(huì)浪費(fèi)行政、司法資源，還浪費(fèi)了時(shí)間，商標(biāo)也遲遲不能獲準(zhǔn)注冊(cè)。眾多老字號(hào)品牌、旅游名勝地名、古代圣賢、歷史偉人、國(guó)際名人名地等被不當(dāng)注冊(cè)或者無(wú)法注冊(cè)，導(dǎo)致了我國(guó)注冊(cè)商標(biāo)的質(zhì)量普遍不高，或者應(yīng)該被應(yīng)用的高價(jià)值商標(biāo)卻沒(méi)有得到合理的應(yīng)用，嚴(yán)重影響了商標(biāo)的預(yù)期效果。

二、《商標(biāo)法》未明確賦予在先使用的服務(wù)商標(biāo)擁有繼續(xù)使用權(quán)

（一）在先使用的服務(wù)商標(biāo)在實(shí)踐中矛盾頻出，糾紛不斷。

當(dāng)前，在先使用的老字號(hào)商標(biāo)本人及后代傳人與商標(biāo)專用權(quán)人之間的糾紛不斷，“‘狗不理’包子商標(biāo)侵權(quán)案”、“‘牛忠喜’燒餅商標(biāo)侵權(quán)案”等眾多服務(wù)商標(biāo)糾紛官司打得如火如荼，均經(jīng)歷了一審、二審、再審，歷時(shí)幾年，耗費(fèi)了大量人力、物力、財(cái)力，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于未注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)的在先、繼續(xù)使用能否對(duì)抗在后注冊(cè)的商標(biāo)專用權(quán)、在先使用的未注冊(cè)老字號(hào)服務(wù)商標(biāo)能否對(duì)抗馳名商標(biāo)，在先使用的未注冊(cè)老字號(hào)商標(biāo)的后代傳人是否是在先使用權(quán)的適格主體，而《商標(biāo)法》對(duì)這些問(wèn)題均未明確規(guī)定，由此引發(fā)了眾多的矛盾、糾紛。

（二）《商標(biāo)法》對(duì)商標(biāo)的在先使用權(quán)規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，現(xiàn)實(shí)操作受限。

我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法第三十一條規(guī)定“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”從某種意義上《商標(biāo)法》承認(rèn)了一個(gè)在先的權(quán)利或者利益的存在，給予了未注冊(cè)商標(biāo)一定的在先使用權(quán)。但我國(guó)商標(biāo)的注冊(cè)畢竟采取自愿申請(qǐng)、申請(qǐng)?jiān)谙鹊脑瓌t，是以加強(qiáng)注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)、管理，以及保護(hù)消費(fèi)者和經(jīng)營(yíng)者利益為基本立足點(diǎn)與價(jià)值取向而建立起來(lái)的。盡管商標(biāo)法給予了未注冊(cè)商標(biāo)一定的在先使用權(quán)，但并沒(méi)有賦予在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)享有一種像注冊(cè)商標(biāo)這樣的專有權(quán)，那么它又如何合法合理的行使自己的權(quán)利呢？我國(guó)早在于1994年就頒布的《商標(biāo)法實(shí)施條例》，其中第五十四條規(guī)定“連續(xù)使用至1993年7月１日的服務(wù)商標(biāo)，與他人在相同或者類似的服務(wù)上已注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)相同或者近似的，可以繼續(xù)使用；但是，1993年7月1日后中斷使用3年以上的，不得繼續(xù)使用。”該條例肯定了在先使用的未注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)可以繼續(xù)使用，體現(xiàn)了商標(biāo)法的根本宗旨和保護(hù)服務(wù)商標(biāo)、維護(hù)法律公平正義的目的，也體現(xiàn)了保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)，同時(shí)保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)以前已經(jīng)使用的相同、近似的服務(wù)商標(biāo)的現(xiàn)狀的這個(gè)規(guī)定。但實(shí)施一段時(shí)間后于2002年被廢止。隨著在先使用的未注冊(cè)老字號(hào)商標(biāo)與在后的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)之間的矛盾沖突不斷激化，《商標(biāo)法》對(duì)于商標(biāo)在先使用的規(guī)定顯得過(guò)于籠統(tǒng)，應(yīng)細(xì)化有關(guān)條款。

針對(duì)上文一、二的問(wèn)題分析，提出如下建議。

建議：

一、進(jìn)一步細(xì)化《商標(biāo)法》相關(guān)條文中關(guān)于商標(biāo)審查的規(guī)定。

二、強(qiáng)化商標(biāo)審查的責(zé)任。在《商標(biāo)法》中增加：對(duì)于嚴(yán)重不當(dāng)?shù)纳虡?biāo)審查裁決，追究相關(guān)責(zé)任人相應(yīng)的法律責(zé)任。

三、統(tǒng)一商標(biāo)審查規(guī)則。在《商標(biāo)法》中增加：在商標(biāo)審查過(guò)程中，如遇到矛盾沖突，以《商標(biāo)法》及其實(shí)施條例為準(zhǔn)。

四、明確將商標(biāo)在先使用權(quán)寫(xiě)進(jìn)《商標(biāo)法》，界定在先使用權(quán)行使的主體、客體、范圍、使用地域、禁止許可、轉(zhuǎn)讓等。明確在先使用的主體僅限于本人(自然人、法人)、老字號(hào)的后代傳人；在先使用不得跨地域使用，僅在原有的商品、類別、規(guī)模內(nèi)使用；使用主體不得許可他人使用、不得轉(zhuǎn)讓該商標(biāo)及所謂的合理使用。

五、明確繼續(xù)使用的界定。界定繼續(xù)使用為在原有范圍內(nèi)連續(xù)不間斷的使用。

六、明確在先使用的未注冊(cè)老字號(hào)商標(biāo)與馳名商標(biāo)沖突時(shí)的保護(hù)原則。鑒于馳名商標(biāo)的特殊性，在先使用的老字號(hào)商標(biāo)能否能抗辯馳名商標(biāo)在《商標(biāo)法》中尚未體現(xiàn)。在《商標(biāo)法》中增加商標(biāo)的合理使用，明確當(dāng)兩者發(fā)生沖突時(shí)，在先使用的未注冊(cè)老字號(hào)服務(wù)商標(biāo)也能抗辯馳名商標(biāo)。